張華程

山西省陽泉市晉東公證處，山西 陽泉 045000

在我國目前的司法制度和社會治理中，訴源治理是一項十分重要的工作。我國的公證制度具有預(yù)防性、法定性、社會性、復(fù)合性等特點，與訴訟資源管理的實際需要相比較，具有獨特的訴源治理優(yōu)勢。但是，由于政策支持有限、適用空間狹窄、公信力有待加強等因素，使得我國公證機關(guān)在訴源治理中的參與程度較低，訴源治理路徑呈現(xiàn)調(diào)解一元化格局，難以實現(xiàn)預(yù)防糾紛、減輕審判權(quán)壓力的改革初衷。因此，要從強制執(zhí)行效力、約定協(xié)議公證、電子證據(jù)保全等方面入手，使公證在訴源治理中發(fā)揮更大的作用。

一、民事法律中各類訴源比例

通過搜索“中國裁判文書網(wǎng)”中2020年1月1日至2021年12月31日的民事案由裁判文書，共檢索出22905407篇裁判文書，相關(guān)民事案由為22534569件。其中，合同、無因管理、不當(dāng)?shù)美m紛和婚姻家庭、繼承糾紛分別計15062579件、2122881件，各自占比66．84%、9．42%；侵權(quán)責(zé)任糾紛與勞動與人事爭議分別共計1465026件、820682件，知識產(chǎn)權(quán)與競爭糾紛580874件，物權(quán)糾紛572530件，兩者案由數(shù)量約持平，分別占比2．57%和2．54%；人格權(quán)糾紛242541件，占比1．07%；與海上糾紛相關(guān)民事案由最少，共計19316件，占比0．09%。從裁判年份來看，2020年共計13977091篇文書，2021年共檢索到8928316篇文書。

二、民事法律中主要訴源的幾種糾紛點

如上所述，合同、無因管理、不當(dāng)?shù)美m紛比例最高，在民事案由中將近70%，鑒于公證作為一種防范糾紛的途徑，須充分結(jié)合多種不同民事訴源，才能使公證解決方案的社會認同得到更大影響力。

（一）民間借貸糾紛點

目前，我國經(jīng)濟持續(xù)快速發(fā)展，人均收入已實現(xiàn)極大改善與提升，但是，考慮到我國基本國情以及經(jīng)濟發(fā)展狀況，還有國際經(jīng)濟局勢等相關(guān)因素的影響。因民間借貸所造成的個人債務(wù)與企業(yè)債務(wù)等方面難題以及相關(guān)案件逐年增多，由于民間借貸沒有穩(wěn)固的資金庫，其特征多數(shù)為時間周期短、貸款利率高，而在收款時，債務(wù)人外逃以及企業(yè)破產(chǎn)等情況難以避免，再加上其隱蔽性高、難以監(jiān)控等特點一直備受非議。通過對中國裁判文書網(wǎng)中的民間借貸相關(guān)案件并結(jié)合現(xiàn)實中所遇到的借貸糾紛等綜合了解下，不難分析到：關(guān)于民間借貸糾紛點主要涉及兩大方面，一方面是借貸關(guān)系是否具備法律依據(jù)，另一方面欠款人或者欠款企業(yè)能否正常還貸。

（二）婚姻家庭糾紛點

本次檢索的婚姻家庭糾紛民事案由數(shù)量共計580225件，其中，涉及離婚糾紛類446200件，比例為76．90%，主要糾紛點分別為婚姻關(guān)系是否破裂、婚后孩子歸屬與撫養(yǎng)費、婚后財產(chǎn)分割。

（三）不動產(chǎn)糾紛點

2019年12月10日至12日中央經(jīng)濟工作會議確定“要堅持房子是用來住的、不是用來炒的”定位。根據(jù)“房住不炒，因城施策”的總方針，才能真正保證人民的幸福生活。而民事訴訟中，物權(quán)歸屬、不動產(chǎn)交易合同效力認定、遲延交付問題、不動產(chǎn)物權(quán)轉(zhuǎn)移登記一直是不動產(chǎn)爭議的核心問題。

三、民事法律中主要訴源糾紛的公證解決方案

（一）民間借貸糾紛公證解決方案

1．電子數(shù)據(jù)保全公證

自然人借款合同是一種實踐契約，只有當(dāng)事人同意，才能生效[1]。由于電子支付帶來便利的同時也埋下了糾紛隱患，當(dāng)涉及借貸關(guān)系時，雙方通常以電子支付作為轉(zhuǎn)賬方式并將聊天記錄作為證據(jù)鏈條。但在實際中，民間借貸糾紛中有無借貸關(guān)系成為爭論點。借貸方有義務(wù)為其主張的事實或與另一方主張相矛盾的事實提供有關(guān)材料與依據(jù)。根據(jù)最高人民法院發(fā)布的《關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》，確定了涉及電子證據(jù)的具體形式與合法依據(jù)。關(guān)于電子數(shù)據(jù)的保全公證是對電子數(shù)據(jù)或者相關(guān)數(shù)據(jù)材料進行保全進而形成具有法律意義的有效數(shù)據(jù)證據(jù)，公證人員會根據(jù)當(dāng)事人所提出的具體需求對相關(guān)電子數(shù)據(jù)進行收集整理以及監(jiān)督管理等，數(shù)據(jù)保全的前提條件是保證電子數(shù)據(jù)的合法性。民間借貸糾紛的發(fā)生，一大部分原因是雙方?jīng)]有形成紙面性的合同依據(jù)以及書面合同不合法合規(guī)，例如欠條等。在該種情況下，當(dāng)事人可以通過公證機構(gòu)進行電子數(shù)據(jù)保全的方式對借貸關(guān)系形成法律依據(jù)，例如，將微信聊天、支付寶轉(zhuǎn)賬等相關(guān)電子數(shù)據(jù)進行公證保全。但是，有其他證據(jù)也能夠證實其真實性。

2．強制執(zhí)行效力公證

民事訴訟中的強制執(zhí)行效力公證，是指根據(jù)當(dāng)事人的要求，審核需要強制執(zhí)行的標的物的真實與合法性，從而使之成為法律上的有效證明。強制執(zhí)行公證制度是一道關(guān)于金融的防護墻，可以降低債權(quán)發(fā)生的錯誤率，促進我國金融行業(yè)以及民間借貸等良性有序發(fā)展，同時還能減少當(dāng)事人的時間與精力損耗。眾所周知，民間借貸糾紛處理流程較為繁瑣，從法院案件受理到開庭再到法院派人強力執(zhí)行，需要的時間過程較為長久，若有民事契約經(jīng)公證機構(gòu)公證后，從法律依據(jù)角度來看，該契約便具備了強制執(zhí)行效力。當(dāng)民事訴訟需要提交相關(guān)借貸材料時，那么，具備強制執(zhí)行效力的相關(guān)民事契約會幫助當(dāng)事人快速實現(xiàn)相關(guān)權(quán)益的收回等。對于一些公證處而言，專門針對放款人與出借人設(shè)立中間賬戶，在雙方彼此之間建立一道合法擔(dān)保橋梁，幫助雙方在放款、借款環(huán)節(jié)中能夠充分履行各自約定，避免債權(quán)債務(wù)違約現(xiàn)象發(fā)生，具有很大的參考價值。

3．抵押登記手續(xù)辦理

在民間借貸關(guān)系中，如果借貸雙方?jīng)]有為抵押物辦理登記手續(xù)時，貸款人對抵押物沒有優(yōu)先受償權(quán)。實際中，因當(dāng)事人的法律意識薄弱，盡管已經(jīng)約定了抵押物，卻沒有進行按揭登記，導(dǎo)致無法享受到優(yōu)先受償權(quán)。公證處為銀行和其他金融機構(gòu)辦理抵押登記的優(yōu)點在于：首先，經(jīng)過抵押登記的標的物，貸款人從法律意義層面來講，享有優(yōu)先受償權(quán)，從重要性方面來看，避免額外糾紛發(fā)生；其次，考慮到任何民事糾紛都意味著大量的人力成本以及時間成本，甚至還會付出相應(yīng)的金錢成本，事先進行登記后，有公證機構(gòu)作為擔(dān)保，當(dāng)事人今后在遇到本民事案由所引起的糾紛時，便有了充足的證據(jù)幫助當(dāng)事人處理糾紛并節(jié)省各種成本，既方便又有效；最后，公證機構(gòu)的人員職責(zé)、管理制度、服務(wù)流程等經(jīng)過多年的工作實踐得到了充分的檢驗，可以全方位幫助當(dāng)事人或者客戶處理與應(yīng)對各種公證與資料保全等相關(guān)服務(wù)。所以，在公證機構(gòu)辦理民間借貸合同的登記，可以最大限度地保護債權(quán)人的優(yōu)先受償權(quán)。

（二）婚姻家庭糾紛公證解決方案

1．保全證據(jù)公證書

在處理婚姻家庭糾紛的訴訟來源上，可以通過公證法律服務(wù)方案來解決：第一，法庭重點審查焦點在于判斷夫妻關(guān)系是否破裂。然而，由于隱私關(guān)系，外界僅通過口頭證據(jù)不能判斷夫妻關(guān)系破裂是否已屬實，夫妻一方不能提供確鑿證據(jù)。因此，法院總結(jié)了法定離婚事由：（1）因感情分裂分居超過2年的；（2）一方遭受家庭暴力、遺棄、虐待；（3）黃賭毒，屢教不改；（4）與他人同居或重婚；（5）一方患有難治愈的疾病等。第二，在婚姻關(guān)系存續(xù)期時，由于協(xié)議存在疏漏或者不規(guī)范，使得證據(jù)難以證明。類似重婚、與他人同居等不當(dāng)行為，由于其隱蔽性較強，如果當(dāng)事人采取偷拍、偷錄等手段，不僅不能證明自己的正當(dāng)性，而且取得的材料通常不會被作為證據(jù)采信，使得大部分當(dāng)事人不能承擔(dān)自己的舉證責(zé)任，也就很難獲得索賠。對于這些需要證據(jù)支撐的訴求，需要同公證員和律師進行商討，只有符合法律和法規(guī)，才可以向法庭提出有關(guān)的證據(jù)，對于判決和維護個人權(quán)益都是很有好處的。

2．約定協(xié)議公證

（1）夫妻財產(chǎn)的約定協(xié)議。在婚姻存續(xù)期間的財產(chǎn)與債務(wù)歸屬問題，涉及婚前財產(chǎn)與婚后財產(chǎn)的區(qū)別等?；橐鲐敭a(chǎn)協(xié)議包括兩種形式：一是婚前協(xié)議，二是婚后協(xié)議[2]。鑒于上述原因，夫妻雙方可到公證機構(gòu)了解婚前與婚后財產(chǎn)、債務(wù)歸屬權(quán)等問題，從而避免此類糾紛發(fā)生。

（2）關(guān)于居住權(quán)的協(xié)商。在離婚案件中，夫妻雙方爭議焦點多數(shù)圍繞商品房和公租房，以及農(nóng)村宅基地三方面發(fā)生糾紛?，F(xiàn)實生活中，如果房屋產(chǎn)權(quán)歸屬于某一方，離婚時則必須向?qū)Ψ街Ц顿r償金，但房屋在使用過程中其真實價值不降反升，因此，有時會導(dǎo)致房屋的分割無法進行。此外，由于“暫住”一詞在法律上的效力并不強，往往在判決離婚之日即需“強制騰房”。在居住權(quán)制度正式確立以后，若因房屋所有權(quán)或財產(chǎn)發(fā)生糾紛，公證處可以及時介入，明確“扶弱施惠”的本意，“居住權(quán)作為用益物權(quán)可以產(chǎn)生物權(quán)的法律效力”，并根據(jù)各方的其他需求，為其草擬相關(guān)協(xié)議，保障夫妻雙方的法律合法權(quán)益，使他們在沒有意外因素干擾情況下辦理離婚手續(xù)，避免離婚時帶來的不必要的家庭糾紛。

3．協(xié)議書的強制執(zhí)行效力公證

在離婚協(xié)商、調(diào)解中，一些當(dāng)事人因擔(dān)心另一方不履行或不能履行贍養(yǎng)義務(wù)而提出訴訟；還有一些選擇調(diào)解的當(dāng)事人在雙方調(diào)解完成后卻不履行義務(wù)，確實存在著違約風(fēng)險。因此，離婚時應(yīng)盡快達成協(xié)議并在書面約定有關(guān)贍養(yǎng)費的內(nèi)容，同時提出要求辦理強制執(zhí)行效力的公證，當(dāng)事人若違背約定或約定時間，以公證機關(guān)出具的執(zhí)行證明為最佳選擇。

（三）不動產(chǎn)糾紛公證解決方案

1．房屋買賣合同公證

預(yù)防民事糾紛的發(fā)生是我國公證機構(gòu)的主要作用之一，其注重契約的可實現(xiàn)性，所以在公證過程中，公證處工作人員會具體核實當(dāng)事人的婚姻狀況，并結(jié)合實際情況核查夫妻雙方的財產(chǎn)情況，從而有效地避免了因無產(chǎn)權(quán)與處分權(quán)而擅作主張，對夫妻雙方的共同財產(chǎn)隨意處置的情況發(fā)生。在履行審核義務(wù)的同時，公證人也會向當(dāng)事人通報有關(guān)于房地產(chǎn)政策與行業(yè)中相關(guān)的法律內(nèi)容，告知當(dāng)事人不動產(chǎn)過戶事宜，要提前檢查房屋狀況，做好安置工作等，并按照一定風(fēng)險作為指導(dǎo)基礎(chǔ)，從而制定相應(yīng)的解決辦法，以規(guī)避未來的風(fēng)險，維護合同各方的合法利益。除了對房屋買賣合同進行公證之外，還可以為想要購買沒有產(chǎn)權(quán)證書或者有產(chǎn)權(quán)但還沒有發(fā)放產(chǎn)權(quán)證書的不動產(chǎn)，在購房時提出定金或定金協(xié)議。公證員將會依據(jù)客戶的需要，設(shè)定合理、科學(xué)的違約責(zé)任條款，并以訂金規(guī)則或合同義務(wù)的形式，以防止不動產(chǎn)糾紛發(fā)生。

2．房屋資金監(jiān)管

買賣雙方當(dāng)事人在房屋交易過程中常會因為房屋資金落實到位與否問題，導(dǎo)致房產(chǎn)交易不是特別順利，買方擔(dān)心購房資金先給予賣方不能正常落戶以及憂慮賣方找理由拖延時間，賣方則擔(dān)心事先進行房屋過戶后不能及時拿到房屋款，在買方與賣方不能互相信任下容易影響房屋買賣進度。所以，二手房屋的交易周期較長，相對時效性較差，因此，在房產(chǎn)交易過程中，任何一個環(huán)節(jié)發(fā)生了問題，都將會對整個交易的暢通性造成很大的影響。按此模式下，公證員就可以對雙方進行財務(wù)監(jiān)管，同時根據(jù)房屋交易資金擬定相關(guān)協(xié)議并按照雙方約定的資金取出規(guī)則進行最終協(xié)議的完善，最后成立房屋交易資金專項賬戶，避免買方或賣方因各種緣由發(fā)生資金挪用情況，最終保障雙方合法權(quán)益。

3．產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)辦理

在買賣不動產(chǎn)時，部分房產(chǎn)處于債務(wù)糾紛狀態(tài)，還有一部分房屋權(quán)處于正在查封期等情況，從而導(dǎo)致不動產(chǎn)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)不能辦理的情況時有發(fā)生。根據(jù)《中華人民共和國民法典》第二百零九條規(guī)定：“未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外?！币虼耍罁?jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問題的規(guī)定》，在執(zhí)行不動產(chǎn)債權(quán)時，應(yīng)滿足其第二十八條的四種情形規(guī)定，才能主張申請[3]。公證機構(gòu)為當(dāng)事人辦理不動產(chǎn)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，可有效防止糾紛、防范風(fēng)險、保障交易順利進行。代理是基于公證書的延伸式法律服務(wù)，它的終極目標是幫助當(dāng)事人完成法律行為，并使法律內(nèi)容得以實現(xiàn)。當(dāng)前，許多公證處開展不動產(chǎn)綜合代理，由受托人代為申報、繳納稅款、辦理不動產(chǎn)登記、代領(lǐng)不動產(chǎn)登記等，既減少了當(dāng)事人的人力成本，也減少了一定的法律風(fēng)險。在節(jié)約時間成本的同時還使公證書得到了方便使用，促進社會秩序增益。

4．證據(jù)保全公證

在商品房銷售、二手房交易中，遲延交房以及交房質(zhì)量不能滿足合同規(guī)定，是導(dǎo)致商品房買賣雙方發(fā)生糾紛的主要原因?，F(xiàn)在有些開發(fā)商會出售精裝房，而在購買時所參照的樣板房及沙盤等，由于后期可能出現(xiàn)被拆除或者出售的概率，經(jīng)過長時間的建設(shè)工期，房屋交付后購房者擔(dān)心不一定與樣板間所展示的材料與效果相同，最終只能以銷售合同為準。對此情形，公證處可以在客戶提出要求的情況下，對樣板房使用的原料、材料產(chǎn)地、規(guī)格大小、等級、數(shù)量等進行拍照、攝像等進行存證并公證，避免日后發(fā)生糾紛，保護廣大消費者的合法權(quán)利，為監(jiān)管機構(gòu)提供便利。

由此可見，公證處擔(dān)負著國家賦予的社會管理職能，而公證處則以其正當(dāng)?shù)穆毮軆r值，對民事、商事、民事訴訟等方面起到了一定的促進作用；在信息核實和證據(jù)核實等社會管理中發(fā)揮重要的作用；在社會治理中實現(xiàn)各方利益平衡的進程中，通過公證的作用，實現(xiàn)了各方的權(quán)利和義務(wù)的均衡。