韓 露 王瑩瑩

江蘇漫修律師事務(wù)所，江蘇 無(wú)錫 214000

隨著人們法律意識(shí)的增強(qiáng)以及遺囑制度的日趨完善，生前訂立遺囑逐漸成為普遍現(xiàn)象。在以“戶”為單位的傳統(tǒng)背景下，夫妻雙方去世后再進(jìn)行共同財(cái)產(chǎn)的分配更加符合我國(guó)的傳統(tǒng)文化理念，以現(xiàn)代夫妻共同財(cái)產(chǎn)制度為法理基礎(chǔ)的共同遺囑訂立數(shù)量日漸增多，相關(guān)糾紛也隨之涌現(xiàn)。然而，長(zhǎng)期以來(lái)法律側(cè)重于對(duì)個(gè)人遺囑的規(guī)范，共同遺囑處于“無(wú)法可依”的狀態(tài)，這種法律層面的空白與模糊導(dǎo)致共同遺囑在司法實(shí)踐中裁判不一，致使共同遺囑人真實(shí)遺愿無(wú)法實(shí)現(xiàn)、財(cái)產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)移受限等問(wèn)題矛盾愈加尖銳。本文在對(duì)共同遺囑進(jìn)行界定的基礎(chǔ)上，結(jié)合司法實(shí)踐對(duì)現(xiàn)行法框架下共同遺囑的效力、生效時(shí)間等問(wèn)題作出分析，并提出現(xiàn)行法律框架下共同遺囑的處理思路。

一、共同遺囑的界定

當(dāng)前，我國(guó)立法并無(wú)有關(guān)共同遺囑的規(guī)定，對(duì)于什么是共同遺囑、共同遺囑的法律性質(zhì)等基本問(wèn)題均缺少統(tǒng)一、規(guī)范的界定，故本文在圍繞共同遺囑展開(kāi)探討前，首先嘗試對(duì)共同遺囑的概念進(jìn)行界定。

（一）共同遺囑的主體界定。我國(guó)實(shí)行夫妻共同財(cái)產(chǎn)制，夫妻在財(cái)產(chǎn)處置上具有對(duì)外的一致性，實(shí)踐中由夫妻二人訂立遺囑共同處置財(cái)產(chǎn)的情況更為常見(jiàn)。此外，不同于普通的共有關(guān)系，普通共有關(guān)系中，共有人往往不具備共同的繼承人，共有人無(wú)法通過(guò)一致的意思表示將共有財(cái)產(chǎn)指定給某特定繼承人繼承。而夫妻雙方的繼承人具有身份重合性，意味著夫妻訂立指向一致的共同遺囑具備了可行性。因此，將共同遺囑的訂立主體限定為夫妻更符合實(shí)踐需要，且不易引發(fā)理論混亂。

（二）共同遺囑的客體界定。共同遺囑中涉及的財(cái)產(chǎn)應(yīng)限于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，如果夫妻二人共同訂立遺囑，但內(nèi)容實(shí)際僅涉及對(duì)個(gè)人財(cái)產(chǎn)的處分，則應(yīng)排除在共同遺囑的范疇之外，根據(jù)現(xiàn)有法律規(guī)定作為個(gè)人遺囑處理即可。

（三）共同遺囑的內(nèi)容。共同遺囑應(yīng)包含夫妻合意處置共同財(cái)產(chǎn)的意思表示，共同財(cái)產(chǎn)中當(dāng)然包括另一方的份額，而不是各自處置共同財(cái)產(chǎn)中的己方份額。

（四）共同遺囑的法律性質(zhì)界定。共同遺囑屬于共同法律行為，而非雙方法律行為。共同法律行為是基于兩個(gè)或兩個(gè)以上共同的意思表示一致而成立的法律行為[1]。所謂意思表示一致是指作出意思表示的當(dāng)事人所追求的法律效果是共同的、一致的，而不是相互或相對(duì)的。而遺囑是遺囑人生前就其財(cái)產(chǎn)在其去世后如何處理所做出的單方法律行為[2]，并不需要相對(duì)人的意思表示一致。因此，共同遺囑排除了共同遺囑人互立遺囑指定由對(duì)方繼承財(cái)產(chǎn)的情形，而特指將共同財(cái)產(chǎn)指定給雙方共同的繼承人繼承，如子女。因此，共同遺囑具備共同法律行為的特點(diǎn)。

綜上，本文探討的共同遺囑需具備以下幾點(diǎn)特征：共同遺囑的訂立人為夫妻；遺囑中處理的財(cái)產(chǎn)為共同財(cái)產(chǎn)；對(duì)共同財(cái)產(chǎn)的處置涉及到對(duì)方的財(cái)產(chǎn)份額，而不是各自處置共同財(cái)產(chǎn)中己方的份額；夫妻雙方意思表示一致，而非相互指定繼承。

二、共同遺囑在實(shí)踐中的分歧

雖法無(wú)明文規(guī)定，但面對(duì)實(shí)踐中普遍存在的共同遺囑，司法實(shí)踐卻不得不做出回應(yīng)。如北京高院2018年就曾頒布《關(guān)于審理繼承糾紛案件若干疑難問(wèn)題的解答》，其中明確認(rèn)可了共同遺囑的效力。但由于法律規(guī)定繼承從被繼承人去世時(shí)開(kāi)始，而夫妻雙方同時(shí)去世的概率較低，因此對(duì)于共同遺囑的生效時(shí)間、生存方對(duì)共同遺囑是否可以變更撤銷等在司法實(shí)踐中爭(zhēng)議頗多，分述如下：

（一）關(guān)于共同遺囑生效時(shí)間的分歧

1．共同遺囑自一方去世時(shí)部分生效。有法院認(rèn)為繼承從被繼承人去世時(shí)開(kāi)始，故共同遺囑人一方去世時(shí)，共同遺囑即部分發(fā)生效力。例如在信某1與信某2等遺囑繼承糾紛一案中，北京市豐臺(tái)區(qū)人民法院認(rèn)為，被繼承人就夫妻共同財(cái)產(chǎn)設(shè)立的共同遺囑合法有效，但應(yīng)于被繼承人死亡后發(fā)生效力。在僅有一名被繼承人去世的情況下，遺囑繼承人僅得就該去世方的財(cái)產(chǎn)發(fā)生繼承，而不得繼承未去世方的財(cái)產(chǎn)。①北京市豐臺(tái)區(qū)人民法院（2015）豐民初字第09632號(hào)民事判決書，來(lái)源中國(guó)裁判文書網(wǎng)。

2．共同遺囑于雙方均去世時(shí)生效。有法院認(rèn)為共同遺囑處理的是夫妻共同財(cái)產(chǎn)，而不是獨(dú)屬于各自份額的財(cái)產(chǎn)，其遺囑內(nèi)容具有關(guān)聯(lián)性，是以另一方的遺產(chǎn)也要為特定人所繼承為條件的遺囑，依據(jù)繼承行為從被繼承人去世時(shí)開(kāi)始之法律規(guī)定，共同遺囑的生效時(shí)間必須在雙方均去世后。例如郭某2等與郭某6等遺贈(zèng)糾紛一案中，北京市第三中級(jí)人民法院就持該種觀點(diǎn)。②北京市第三中級(jí)人民法院（2019）京03民終1175號(hào)民事判決書，來(lái)源中國(guó)裁判文書網(wǎng)。

3．共同遺囑可由遺囑人自行約定生效時(shí)間。有法院認(rèn)為為尊重立遺囑人的真實(shí)意思表示，共同遺囑人可以約定生效時(shí)間為雙方均去世后，如此也可以保障在世方的基本生活需求。例如在杜某、何某1分家析產(chǎn)一案中，廣州市中級(jí)人民法院認(rèn)為，被繼承人何某某與杜某在遺囑中明確約定了遺囑生效時(shí)間為雙方均去世后，現(xiàn)何某某雖然已去世，但杜某尚在世，故遺囑尚未生效。③廣東省廣州市中級(jí)人民法院（2020）粵01民終6279號(hào)民事判決書，來(lái)源中國(guó)裁判文書網(wǎng)。

（二）關(guān)于生存方是否有權(quán)變更、撤回共同遺囑

1．生存方可變更共同遺囑中的己方份額。如信某1與信某2等遺囑繼承糾紛一案中，法院認(rèn)為生存方在其去世前，還可以變更共同遺囑中的遺愿。[1]

2．生存方可以支配共同財(cái)產(chǎn)，但不得違背共同遺囑的內(nèi)容。如郭某2等與郭某6等遺贈(zèng)糾紛一案中，法院認(rèn)為生存方行使共同財(cái)產(chǎn)權(quán)要受到遺囑內(nèi)容的約束。[2]

3．共同遺囑可通過(guò)約定來(lái)限制生存方隨意變更遺囑。如施某1、施某2繼承糾紛一案中，法院認(rèn)為在被繼承人夫婦已經(jīng)約定不得變更遺囑內(nèi)容的情況下，生存方主張分割案涉房產(chǎn)違背了共同所立遺囑內(nèi)容，故應(yīng)不予支持。④福建省廈門市中級(jí)人民法院（2015）廈民終字第4619號(hào)民事判決書，來(lái)源中國(guó)裁判文書網(wǎng)。

三、現(xiàn)行法框架下共同遺囑的實(shí)務(wù)分析

共同遺囑作為一種特殊的遺囑表現(xiàn)形式，雖然在《民法典》中沒(méi)有做出明確的規(guī)定，但根據(jù)民事法律關(guān)系法無(wú)禁止即可為的原則，共同遺囑只要在形式上符合法律的強(qiáng)制性要求，且內(nèi)容合法，就應(yīng)當(dāng)作有效處理。實(shí)務(wù)處理中，應(yīng)遵循現(xiàn)行法對(duì)遺囑的規(guī)定，在嚴(yán)格遵從形式要件的基礎(chǔ)上，判斷共同遺囑的法律效果。

（一）形式要求

遺囑是遺產(chǎn)繼承的一種特別方式，相比于法定繼承，它剝奪了一部分人的繼承權(quán)且存在遺囑人真意難尋的客觀障礙，因而法律對(duì)遺囑的形式要件有特別要求，以此確保遺囑內(nèi)容的客觀真實(shí)性[3]。故夫妻設(shè)立共同遺囑時(shí)，不但要內(nèi)容合法，還必須依照法律規(guī)定完成某種方式或履行某種手續(xù)，至此方能產(chǎn)生立遺囑夫妻預(yù)期的法律效力。

根據(jù)《民法典》的規(guī)定，遺囑有多種形式，這些遺囑形式是否都適用于共同遺囑需逐一進(jìn)行分析。

1．自書遺囑。所謂自書遺囑，即由遺囑人親自執(zhí)筆書寫的遺囑，而夫妻二人訂立的共同遺囑無(wú)法做到同時(shí)由兩人親筆書寫，這就排除了共同遺囑采用自書遺囑這一形式的可能性。如由一人書寫，對(duì)于另一方來(lái)說(shuō)，該份遺囑就構(gòu)成了代書遺囑，且代書人為配偶，系利害關(guān)系人，從而導(dǎo)致遺囑無(wú)效。故共同遺囑無(wú)法采用自書遺囑的形式。

2．代書遺囑。根據(jù)法律規(guī)定，代書遺囑可由第三人書寫，并由兩人以上在場(chǎng)見(jiàn)證，且代書人同時(shí)也可作為見(jiàn)證人?？梢?jiàn)，代書遺囑是由第三人代為書寫完成的，不受親自手書的限制，可以由夫妻二人委托無(wú)利害關(guān)系的第三人代為訂立，故共同遺囑可以采用這一形式。

3．打印遺囑。打印遺囑的訂立方式與代書遺囑十分類似，同理也可以適用于訂立共同遺囑。

4．錄音錄像遺囑。錄音錄像遺囑記錄的是遺囑人親自口述的內(nèi)容，故遺囑人必然是各自口述自己的遺囑內(nèi)容，屬于各自獨(dú)立訂立的遺囑，不存在夫妻雙方口述內(nèi)容完全一致的情況。故錄音錄像遺囑也不宜作為共同遺囑的法定形式。

5．口頭遺囑?？陬^遺囑的效力是非常低的，法律要求也更加嚴(yán)格，遺囑人必須是在危急情況下才能留下口頭遺囑。與錄音錄像遺囑同理，口頭遺囑也不適用于共同遺囑。

6．公證遺囑。公證遺囑是由公證人員對(duì)遺囑人的真實(shí)意愿進(jìn)行確認(rèn)、審查后予以辦理的遺囑，可以適用于共同遺囑，《遺囑公證細(xì)則》對(duì)此亦有規(guī)定。

綜上，訂立共同遺囑能采用的有效形式為代書遺囑、打印遺囑和公證遺囑，相比一般的個(gè)人遺囑范圍要窄很多。

（二）法律效果

圍繞共同遺囑法律效果的爭(zhēng)議集中體現(xiàn)在以下兩方面：一是遺囑的生效時(shí)間，二是若一方先行去世，生存方是否可以變更、撤回共同遺囑。

關(guān)于生效時(shí)間問(wèn)題。筆者認(rèn)為，共同遺囑人可以在遺囑中約定遺囑的生效時(shí)間，既可以約定遺囑于一方去世時(shí)部分生效，也可以約定遺囑待雙方去世時(shí)生效。其中，對(duì)于約定遺囑待雙方去世時(shí)生效的，生存方對(duì)共有財(cái)產(chǎn)有代管的權(quán)利與妥善保管的義務(wù)。值得注意的是，如約定雙方去世遺囑方可生效損害第三人利益的，則該約定無(wú)效，而應(yīng)按照法定生效原則處理，即一方去世時(shí)部分生效，以便清理去世方的債權(quán)債務(wù)，維護(hù)債權(quán)人利益或依法享有必留份的繼承人利益。在遺囑沒(méi)有明確約定生效時(shí)間的情況下，則嚴(yán)格按照法律規(guī)定，認(rèn)定遺囑在一方去世時(shí)即部分生效。

關(guān)于生存方是否有權(quán)變更、撤回共同遺囑。根據(jù)共同遺囑生效時(shí)間的不同，產(chǎn)生的法律效果也不同，故生存方對(duì)于共同遺囑變更、撤回的權(quán)利應(yīng)分情況討論：

1．約定一方去世遺囑即生效。此時(shí)該共同遺囑中涉及去世一方遺產(chǎn)內(nèi)容的部分生效，該部分遺產(chǎn)按照遺囑內(nèi)容發(fā)生繼承。該種情形下，生存方顯然不能撤回已生效的部分遺囑，但仍可就未生效的部分（即屬于生存方財(cái)產(chǎn)份額的部分）進(jìn)行變更或撤回。

2．約定雙方去世共同遺囑才生效。該種情形下，一方去世時(shí)遺囑尚未生效，根據(jù)共同財(cái)產(chǎn)共同處分的法律原理，任一共有人均可在遺囑生效前撤回或變更共同遺囑，因?yàn)槿鄙偕娣酵獾墓餐幏中袨槭遣话l(fā)生法律效力的。一旦生存方撤回或變更共同遺囑，則共同遺囑人作為共有人處分財(cái)產(chǎn)的行為失去了合法性基礎(chǔ)，此時(shí)視為共同遺囑自始未生效，那么對(duì)于先去世一方的遺產(chǎn)份額，應(yīng)當(dāng)按照法定繼承處理。換言之，約定生效時(shí)間為雙方去世的，實(shí)則賦予了生存方對(duì)共同遺囑的變更權(quán)。

3．未約定遺囑生效時(shí)間的，則嚴(yán)格依據(jù)法律規(guī)定，遺囑于一方去世時(shí)即部分生效。此時(shí)的法律效果同情況。

4．在共同遺囑中約定生存方不得變更或者撤回遺囑內(nèi)容的，應(yīng)尊重立遺囑人的意思表示，從而否定生存方變更或者撤回共同遺囑的行為。當(dāng)然，該種限制僅限于雙方在遺囑中列明的共同財(cái)產(chǎn)，不包含生存方后續(xù)取得的個(gè)人財(cái)產(chǎn)。

四、小結(jié)

共同遺囑生效時(shí)間的難點(diǎn)在于夫妻雙方共同去世的概率極低，共同遺囑雖有極強(qiáng)的關(guān)聯(lián)性，但夫妻共同財(cái)產(chǎn)并非無(wú)法剝離，因此一方去世后即分割其遺產(chǎn)符合法律規(guī)定且不存在實(shí)踐障礙，且允許夫妻雙方特別約定遺囑生效時(shí)間為雙方去世時(shí)。在變更、撤回的問(wèn)題上，除非共同遺囑中有相應(yīng)的限制，否則生存方有權(quán)隨時(shí)變更、撤回尚未生效的共同遺囑，或僅撤回共同遺囑中己方的財(cái)產(chǎn)份額。需要說(shuō)明的是，共同遺囑中對(duì)生存方變更撤回遺囑的限制應(yīng)當(dāng)合法合理，司法實(shí)踐中，應(yīng)綜合考慮共同遺囑設(shè)立的背景和真實(shí)目的以及遺囑人的特定行為等，以便對(duì)生存方變更、撤回遺囑是否妥當(dāng)作出正確認(rèn)定。此外，夫妻雙方設(shè)立共同遺囑時(shí)應(yīng)盡量全面、清楚、詳細(xì)記錄真實(shí)意愿，使遺囑的執(zhí)行更加符合遺囑人的內(nèi)心期待。