江西瀚中春律師事務所 余曉春

一、律協(xié)監(jiān)事會的定義及設立依據(jù)

出于討論的必要，需要對律協(xié)監(jiān)事會進行定義，但要明確律協(xié)監(jiān)事會的定義，筆者認為，要先明確律協(xié)監(jiān)事會的設立淵源和職權范圍，這樣才有利于準確地給律協(xié)監(jiān)事會下定義。

《中華人民共和國律師法》（簡稱《律師法》）第四十三條規(guī)定：“律師協(xié)會是社會團體法人，是律師的自律性組織。全國設立中華全國律師協(xié)會，省、自治區(qū)、直轄市設立地方律師協(xié)會，設區(qū)的市根據(jù)需要可以設立地方律師協(xié)會?！笨梢?，律師協(xié)會是根據(jù)律師法設立，屬法定的社會團體法人?！堵蓭煼ā返谒氖臈l規(guī)定：“全國律師協(xié)會章程由全國會員代表大會制定，報國務院司法行政部門備案。地方律師協(xié)會章程由地方會員代表大會制定，報同級司法行政部門備案。地方律師協(xié)會章程不得與全國律師協(xié)會章程相抵觸?！边M一步可見，律師協(xié)會的管理主要依據(jù)全國律師協(xié)會章程，律師協(xié)會是依章程管理的律師自治性組織。在此，筆者同時發(fā)現(xiàn)，《律師法》并無律協(xié)監(jiān)事會的規(guī)定，甚至沒有律師協(xié)會理事會的任何規(guī)定。

根據(jù)《中華全國律師協(xié)會章程》第十三條至第二十五條的規(guī)定，律師代表大會是律師協(xié)會最高的權力機構，理事會是律師代表大會的常設機構，秘書處是負責實施律師代表大會、理事會、常務理事會的各項決議、決定，承擔律師協(xié)會日常工作的執(zhí)行機構。可見，全國性的律師協(xié)會章程有律協(xié)理事會的規(guī)定但并無律協(xié)監(jiān)事會的設立規(guī)定。再根據(jù)《江西省律師協(xié)會章程》，除有類似于中華全國律師協(xié)會關于律師代表大會、理事會、秘書處的設立外，在第三十四條至第四十四條專章規(guī)定的監(jiān)事會的設立，其中第三十七條規(guī)定，“監(jiān)事會的職權：監(jiān)督律師代表大會、理事會、常務理事會、會長辦公會會議決議和決定的執(zhí)行情況；……監(jiān)督會長、副會長、常務理事、理事、秘書長履職情況；……監(jiān)督會費收繳與使用情況；指定監(jiān)事列席理事會、常務理事會、會長辦公會會議和專門委員會、專業(yè)委員會會議及律師協(xié)會其他工作會議……”地方性的律師協(xié)會章程有律協(xié)監(jiān)事會的設立規(guī)定。

由此可知，律協(xié)監(jiān)事會是指依據(jù)地方律師協(xié)會章程設立的，監(jiān)督本級律師代表大會、理事會等機構執(zhí)行決議或會議情況，以及監(jiān)督律師協(xié)會會長、副會長、秘書長等履職情況的律師協(xié)會內部的監(jiān)督機構。

二、律協(xié)監(jiān)事會的職能與作用

律協(xié)監(jiān)事會，從設立淵源來看具有非法定性和非必設性的屬性，其基本職能就是監(jiān)督，并且具有高度的獨立性，起著重要的內部制衡的作用，是律師協(xié)會的重要組成。

要準確理解律協(xié)監(jiān)事會的職能和作用，有必要了解一下律協(xié)內部的治理結構。根據(jù)《中華全國律師協(xié)會章程》及各省市律協(xié)章程的規(guī)定，律師代表大會是律協(xié)的最高權力機構，由全體律師選舉律師組成。理事會和監(jiān)事會則分別負責律協(xié)的執(zhí)行工作和監(jiān)督工作，秘書處則是負責日常工作的常設機構。這種在律師代表大會領導下的三元管理模式，屬于菱形結構，理事會和監(jiān)事會處于核心位置，兩者都具有推動組織前進的重要作用，嚴格上來說缺一不可。

為了防止執(zhí)行機構偏離組織使命，執(zhí)行機構的工作人員懶政和濫政，監(jiān)督機構的職能一般都體現(xiàn)在執(zhí)行監(jiān)督權、履職監(jiān)察權、財務檢查權、違章懲戒權、議案提議權、會議列席權、任職罷免權等方面。對于這些重要的監(jiān)督職能，律協(xié)監(jiān)事會都應具有，筆者查閱了全國省會以上律師協(xié)會的章程，基本都有監(jiān)事會職權的規(guī)定，比如《江西省律師協(xié)會章程》第三十七條中，規(guī)定監(jiān)事會的職權有：“（一）監(jiān)督律師代表大會、理事會、常務理事會、會長辦公會會議決議和決定的執(zhí)行情況；（二）選舉、增補、更換監(jiān)事長、副監(jiān)事長、監(jiān)事；（三）監(jiān)督會長、副會長、常務理事、理事、秘書長履職情況；（四）監(jiān)督會費收繳與使用情況；（五）提議召開理事會或者常務理事會特別會議；（六）指定監(jiān)事列席理事會、常務理事會、會長辦公會會議和專門委員會、專業(yè)委員會會議及律師協(xié)會其他工作會議；（七）律師代表大會授予的其他職權?！?/p>

三、律協(xié)監(jiān)事會存在的主要問題

律師制度恢復40年以來，中國律師業(yè)發(fā)展取得了巨大進步，律師協(xié)會也在各級主管部門的領導和重視下相繼建立，律師協(xié)會的組織和運行也日趨完善。但作為律師協(xié)會重要組成部分的律協(xié)監(jiān)事會的建設，與律協(xié)理事會及各專門委員會相比而言，還存在許多的不足和缺陷，具體體現(xiàn)在如下一些方面。

（一）無頂層制度保障

從上文的分析可以知道，目前設立律協(xié)監(jiān)事會的依據(jù)只有各省級律師協(xié)的章程，無法律依據(jù)及全國性的行業(yè)章程依據(jù)，嚴重缺乏頂層制度保障，給人感覺是可設和可不設的非必設機構，其重要性根本無法體現(xiàn)。根據(jù)江蘇省律師協(xié)會監(jiān)事長顧壹心的統(tǒng)計，雖然全國大部分省會以上律師協(xié)會設立了監(jiān)事會，但截止到2019年12月21日，仍有新疆、寧夏、西藏、香港、山西、陜西、云南、青島、杭州、石家莊、西寧、蘭州、?？?、銀川、拉薩、南寧，共16個省會的律師協(xié)會沒有設立監(jiān)事會。律師協(xié)會監(jiān)事會的普遍性和權威性均受到嚴重挑戰(zhàn)，不但不利于律師協(xié)議監(jiān)事會的履職，也影響律師協(xié)會之間的行業(yè)交流。

（二）監(jiān)督權非常有限

根據(jù)筆者所在的江西省律師協(xié)會的章程可知，律協(xié)監(jiān)事會的職權一般有執(zhí)行監(jiān)督權、履職監(jiān)督權、會費監(jiān)督權、會議提議權、會議列席權等，看似比較全面，但實際嚴重欠缺。

首先，上述權限的有效行使比較難，比如，“監(jiān)督律師代表大會、理事會、常務理事會、會長辦公會會議決議和決定的執(zhí)行情況”，具體的監(jiān)督措施沒有規(guī)定。再比如，“監(jiān)督會費收繳與使用情況”，律師并不是會計師，能否可以聘請專業(yè)的會計師事務所，甚至審計師事務所來協(xié)助監(jiān)督會費的收繳和使用情況，相關費用如何承擔，如何審批等均沒有規(guī)定。又比如，會議列席權，是否僅有列席權而無發(fā)言權，是否有表決權甚至否決權，沒有應邀列席的后果是什么，也都沒有明確。

其次，關于監(jiān)事會履職所必要的知情權、調查權、人身保障權、懲戒權等大多都沒有相應的規(guī)定，監(jiān)督權還只是停留在表面，根本無法落到實處。

（三）監(jiān)事任職要求低

筆者重點查詢了自己所在的華東六省一市地區(qū)，發(fā)現(xiàn)監(jiān)事任職要求普遍過低。除浙江省律協(xié)有“無不良執(zhí)業(yè)記錄”外，其他可量化的要求大多只有執(zhí)業(yè)年限的要求，關于執(zhí)業(yè)年限要求最高的是浙江省律協(xié)，要求執(zhí)業(yè)需8年以上，然后是江西省律協(xié)和山東省律協(xié)要求執(zhí)業(yè)5年以上，福建省律協(xié)、江蘇省律協(xié)均要求執(zhí)業(yè)3年以上，安徽省律協(xié)、上海市律協(xié)則未做具體規(guī)定。當然，基本所有律協(xié)都有“思想道德”“業(yè)務水平”“奉獻精神”等難以量化的要求。過低的任職要求，不能體現(xiàn)監(jiān)事的精英化和權威性，很難實現(xiàn)有效監(jiān)督的應有作用，律協(xié)監(jiān)事甚至成為個別律師宣傳個人社會能力的虛銜而已。

（四）功能弱化較明顯

監(jiān)督權作為法人治理結構的重要一環(huán)，本是具有舉足輕重作用的。筆者調查了近年各省律協(xié)監(jiān)事會的工作報告，監(jiān)事會做得最多的工作就是列席參加了各種會議，基本淪為開會必備的陪會工具。其次做得比較多的就是提出了各種建議，參加各種交流活動，給人感覺都是無關痛癢、紙上談情。對于諸如理事、常務理事、副會長、會長違反章程規(guī)定等的履職情況監(jiān)督，也看不到實質記錄，更是幾乎沒有一起向律師代表大會提出罷免建議，也幾乎沒有一起根據(jù)需要聘請審計機構對律師協(xié)會實施專項審計，提議召開臨時律師代表大會也暫未發(fā)現(xiàn)。監(jiān)事會履職情況可謂相當和諧，這當然與律師協(xié)會的有序工作有關，筆者認為這跟監(jiān)事會作用不被重視，功能弱化更有關，監(jiān)事會虛設的局面較為普遍。

四、完善律協(xié)監(jiān)事會制度的建議

作為執(zhí)業(yè)律師自治機構的重要內設部門，律協(xié)監(jiān)事會存在的問題不容回避，直面問題，接受不足。為了使律協(xié)監(jiān)事會能夠更好地發(fā)揮職能，更好地服務廣大律師，筆者認為律協(xié)監(jiān)事會應該從如下幾個方面進行完善和調整。

（一）迫切需要立法保障

聽起來很神圣的律協(xié)監(jiān)事制度必須擺脫無法可依、可設可不設的尷尬局面，《律師法》的修改迫在眉睫，需要盡快提上立法議程。建議在《律師法》的修改過程中，除了增加本文探討的監(jiān)事會制度外，理事會及常務理事的制度也一并增加，真正形成在最高權力機構律師代表大會之下，作為執(zhí)行機構理事會和作為監(jiān)督機構的監(jiān)事會并行的二元治理體制。當然，也可以考慮先對《中華全國律師協(xié)會章程》進行修改，在第五章關于理事會和常務理事會的規(guī)定之后，以第六章的專章形式對監(jiān)事會的產(chǎn)生、職責、履職形式等內容進行規(guī)定，把原第六章關于秘書處與專門委員會、專業(yè)委員會的相關規(guī)定，調整成第七章。然后將修改后的《中華全國律師協(xié)會章程》在全國試行并廣泛征求意見，待條件成熟后盡快對《律師法》進行修改，使具有重要歷史使命的監(jiān)事會成為法定機構和必設機構。

（二）監(jiān)督權細化和增加

首先，對律協(xié)監(jiān)事會常態(tài)化的執(zhí)行監(jiān)督權、履職監(jiān)督權、會費監(jiān)督權、會議提議權、會議列席權等需要盡量具體化。筆者通過調查發(fā)現(xiàn)，大多數(shù)律師協(xié)會都出臺了監(jiān)事工作規(guī)則，但仍有少數(shù)律協(xié)缺少監(jiān)事工作規(guī)則，如筆者所在的華東六省一市地區(qū)的江蘇省和安徽省就暫未制定統(tǒng)一的監(jiān)事會工作規(guī)則。同時，已有的監(jiān)事工作規(guī)則也大多比較籠統(tǒng)，不夠細化，實務操作的難度比較大。比如，行使“監(jiān)督會費收繳與使用情況”職責時，應該允許聘請專業(yè)的會計師事務所，甚至審計師事務所來協(xié)助監(jiān)督會費的收繳和使用情況、相關費用專項列支、年前預算和年終結算。再比如，會議列席權，應該明確規(guī)定不虛列席而有權發(fā)言，具有與監(jiān)督事項有關事項的表決權甚至是否決權，沒有應邀列席的理事會、常務理會、專門和專業(yè)會議，可以提出無效的動議。

其次，適用增加監(jiān)事權限，如關于監(jiān)事會履職所必要的知情權，允許監(jiān)事隨時調閱與監(jiān)督事項有關的材料，并有權責令被監(jiān)督對象做出書面說明，以加大監(jiān)督力度所需要的調查權。同時，對于履行監(jiān)督工作需要的人身保障權要特別強調，對依章履職的監(jiān)事進行謾罵、侮辱、甚至人身攻擊行為的，要根據(jù)情節(jié)予以懲戒，樹立監(jiān)事會履職行為的權威性。

（三）提高監(jiān)事任職要求

筆者認為必須要強調的是，監(jiān)事會監(jiān)事的任職要求必須明確規(guī)定，此為監(jiān)事會工作規(guī)則的必備條款，對于個別律協(xié)監(jiān)事會無監(jiān)事任職要求的現(xiàn)象必須調整。同時，任職要求不能過低而應盡量提高，甚至要高于理事任職要求，以便于能更好地履行監(jiān)督職責。其中，執(zhí)業(yè)年限是硬性指標，這也是律師行業(yè)的普遍要求和標準。

筆者認為，擔任監(jiān)事的執(zhí)業(yè)年限起碼應在8年以上，擔任監(jiān)事長的執(zhí)業(yè)年限起碼應在10年以上。有過被投訴記錄、失信記錄、不良執(zhí)業(yè)記錄的律師一律排除在監(jiān)事之外，監(jiān)事任職期間發(fā)生上述情形的一律除名。監(jiān)事會的監(jiān)事當中，應當配備適當?shù)木邆湄攧?、審計等專業(yè)特長的律師，以及女律師代表等要有適當比例。筆者認為，高標準能有效提高監(jiān)事的威望，要讓具備較高監(jiān)事能力和威信的律師進入監(jiān)事隊伍，才能發(fā)揮監(jiān)事會應有的作用，而不會成為有名無實的、可有可無的陪襯。

（四）增強監(jiān)事監(jiān)督意識

筆者認為，監(jiān)事會功能被弱化，監(jiān)督程序流于表面的原因很多，有歷史原因，也有現(xiàn)實原因，但最主要的還是監(jiān)事會自己本身的原因。首先，監(jiān)督工作確實難做，這是客觀原因。監(jiān)督工作難以被理解，給人找茬、挑刺、唱反調、破壞團結、無事生非，甚至阻礙發(fā)展之嫌，監(jiān)事本身有畏難情緒，止步難前，在實際履職過程中則是蜻蜓點水，點到即止，做不到敢監(jiān)督和真監(jiān)督。其次，監(jiān)事自身沒有認識到監(jiān)督的重要作用和意義，沒有樹立責任感和使命感，這是主觀原因。很多監(jiān)事沒有真正理解監(jiān)督的制衡作用，沒有認清剎車是為了更快前進的道理，坐班打卡走流程，形同稻草人，只做和事佬，喜歡啦啦隊而厭做守門員?？傊?，制度不全是監(jiān)事會功能弱化的重要原因，但提高和增強監(jiān)事會的監(jiān)督意識，才是當下真正發(fā)揮監(jiān)事會應有作用的根本方法。

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律師（lawyer）是指接受委托或者指定，為當事人提供訴訟代理或者辯護業(yè)務等法律服務的人員。

律師須通過法律職業(yè)資格考試并依法取得律師執(zhí)業(yè)證書方可執(zhí)業(yè)。按照工作性質劃分，律師可分為專職律師與兼職律師；按照業(yè)務范圍劃分，律師可分為民事律師、刑事律師和行政律師；按照服務對象和工作身份劃分，律師可分為社會律師、公司律師和公職律師。律師業(yè)務主要分為訴訟業(yè)務與非訴訟業(yè)務。

2021年8月20日，十三屆全國人大常委會第三十次會議表決通過《中華人民共和國法律援助法》，基層法律服務所負有依法提供法律援助的義務。

就“律師”的任職資質而言，包括：其一，具有一定法律知識，按現(xiàn)行《律師法》之規(guī)定，是具有“高等院校法律本科及以上學歷”之法律知識或“高等院校其他專業(yè)本科及以上學歷具有法律知識”；其二，經(jīng)國家“法律職業(yè)資格考試”，取得資格；其三，經(jīng)國家司法行政部門批準，取得執(zhí)業(yè)證書；其四，為社會提供法律服務，并以此為職業(yè)。

因此律師是指通過國家法律職業(yè)資格考試并依法取得律師執(zhí)業(yè)證書，接受委托或者指定，為當事人提供法律服務的執(zhí)業(yè)人員。律師的性質就是為社會提供法律服務為職業(yè)的法律服務工作者。

在上述四項基本特征中，前一項或一、二項為其他法律工作者，如執(zhí)法工作者，司法審判工作者（法官），司法檢控工作者（檢察官）所共有；后二項為“律師”這一法律工作者所獨具。