王璋麟

（浙江三保控股有限公司，浙江 杭州 311000）

一、引言

在我國破產(chǎn)重整制度的推進(jìn)下，大量處于困境的建筑業(yè)企業(yè)開始合理利用殼資源價值擺脫困境，實現(xiàn)進(jìn)一步的再建和復(fù)興之路。在相關(guān)利益主體的平衡下，由于利益關(guān)系的復(fù)雜性，債權(quán)人和相關(guān)各方主體在重整過程中會存在權(quán)益保護(hù)問題和風(fēng)險問題，因此，對出資人的權(quán)益保護(hù)應(yīng)采取一定的措施。文章積極研究建筑業(yè)企業(yè)破產(chǎn)重整，探究投資人的風(fēng)險和權(quán)益保護(hù)策略，探索促進(jìn)企業(yè)發(fā)展的各方面保護(hù)措施。

二、破產(chǎn)重整中投資人風(fēng)險與權(quán)益保護(hù)的意義

自從我國開展供給側(cè)結(jié)構(gòu)改革以來，建筑業(yè)企業(yè)通過破產(chǎn)重整的方式重新煥發(fā)了生命力，相比企業(yè)的破產(chǎn)清算，該種形式更加強(qiáng)調(diào)企業(yè)的經(jīng)營價值。企業(yè)破產(chǎn)重整需要注重的主體非常多，投資人的權(quán)益保護(hù)在實踐中存在不可避免的問題。例如相關(guān)法律層面，尤其是《企業(yè)破產(chǎn)法》的實施，其中的內(nèi)容都在時刻強(qiáng)調(diào)債權(quán)人利益的保護(hù)，但實踐中忽視了投資人的合法權(quán)利和義務(wù)。因此，投資人在破產(chǎn)重整中要注重各種風(fēng)險和權(quán)益保護(hù)，高度重視權(quán)益保護(hù)機(jī)制，注重理論和實踐的結(jié)合，才能使投資人的權(quán)益得到合法保護(hù)。

破產(chǎn)重整對企業(yè)發(fā)展的意義重大，實踐中積極對相關(guān)投資人權(quán)益進(jìn)行保護(hù)和調(diào)整，對企業(yè)長期運營價值的發(fā)揮、企業(yè)長遠(yuǎn)的經(jīng)濟(jì)利益獲得都有一定的積極意義。因此，破產(chǎn)重整涉及的投資人風(fēng)險與權(quán)益保護(hù)尤為重要，對其進(jìn)行研究具有重要的理論和現(xiàn)實意義。

三、重整制度的概念與內(nèi)涵

關(guān)于破產(chǎn)重整的概念，在學(xué)術(shù)界和實踐層面都沒有形成完全統(tǒng)一的認(rèn)識。針對重整概念，美國稱之為“Bankruptcy Reorganization”或“Business Reorganization”，表示“破產(chǎn)重整”或者“企業(yè)重組”。在商業(yè)領(lǐng)域，“重整”是一個含混的詞語，這樣的程序會給相關(guān)企業(yè)帶來一定的重組債務(wù)，其核心特征是注重重整計劃。實踐中，針對重整雖然沒有統(tǒng)一的定義，但是重整制度的內(nèi)涵比較明確，其主要是進(jìn)行債務(wù)的清理和企業(yè)的拯救，拯救的目的是防止企業(yè)破產(chǎn)清算，該種形式能夠幫助企業(yè)通過債務(wù)的清償擺脫困境，進(jìn)而達(dá)到維護(hù)社會整體利益的目標(biāo)。

因此，企業(yè)的破產(chǎn)重整是一個利益重新調(diào)整的過程，也是重新界定企業(yè)計劃的過程。破產(chǎn)重整過程中要注重利益主體和相關(guān)市場參與者的利益。例如，要高度重視破產(chǎn)重整中投資人的風(fēng)險和權(quán)益保護(hù)，合理地調(diào)整和加強(qiáng)投資人權(quán)益保護(hù)，注重規(guī)避相關(guān)風(fēng)險。實踐中，只有實現(xiàn)投資人主體的利益，實現(xiàn)利益與共同發(fā)展的目標(biāo)，才能促進(jìn)企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益最大化。

四、建筑業(yè)企業(yè)常用的破產(chǎn)重整方式

（一）存續(xù)式重整

存續(xù)式重整是在保證原有企業(yè)法人資格存續(xù)的前提下（或者股東變更），在原企業(yè)外殼之內(nèi)通過債務(wù)減免、延期清償、債轉(zhuǎn)股等方式，通過一系列操作解決債務(wù)負(fù)擔(dān)，在實踐中有多種模式可供選擇。存續(xù)式重整主要適用于賬務(wù)相對清晰、財務(wù)資料相對完整、債權(quán)債務(wù)關(guān)系相對簡單的企業(yè)。但建筑業(yè)企業(yè)進(jìn)入重整后普遍存在原債權(quán)及債務(wù)關(guān)系復(fù)雜、股權(quán)調(diào)整難以進(jìn)行、賬務(wù)資料缺失等問題，因此，建筑業(yè)企業(yè)選用該重整方式時，投資人要特別注意投資后存在的各類風(fēng)險。

（二）出售式重整

出售式重整能夠在不保留原債務(wù)人的基礎(chǔ)上，通過重整實現(xiàn)企業(yè)經(jīng)營業(yè)務(wù)的存續(xù)，將具備重整價值的資產(chǎn)出售轉(zhuǎn)讓給他人繼續(xù)經(jīng)營。建筑業(yè)企業(yè)主要是通過分立方式將建筑業(yè)資質(zhì)轉(zhuǎn)移至子公司，再將子公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給投資人，以轉(zhuǎn)讓所得清償債權(quán)人。出售式重整方式最關(guān)鍵的核心就是幫助債務(wù)人實現(xiàn)經(jīng)營事業(yè)的重整和挽救，而不僅僅是完成一系列形式主義內(nèi)容，來實現(xiàn)債務(wù)人企業(yè)本身的維持和存續(xù)。該模式下投資人投資后獲取的是相對單一的營業(yè)業(yè)務(wù)或子公司股權(quán)，風(fēng)險相對較小。

（三）反向出售式重整

反向出售式重整是指在重整程序中以清償債務(wù)為目的，在保留原企業(yè)法人資格及殼資源的前提下，實現(xiàn)債務(wù)人財產(chǎn)的合理化清算、出售、分配的重整方式。反向出售式重整是將企業(yè)資產(chǎn)和債務(wù)都轉(zhuǎn)移至資債處置公司，而將原公司股權(quán)出售給投資人，讓投資人利用重整企業(yè)的殼資源、商譽、無形資產(chǎn)等進(jìn)行后續(xù)經(jīng)營。反向出售式重整模式主要適用于建筑業(yè)資質(zhì)無法轉(zhuǎn)移，又無法采用存續(xù)式重整的建筑業(yè)企業(yè)，該模式給投資人帶來的風(fēng)險介于出售式重整與存續(xù)式重整之間，但由于該模式為新型模式，所以后續(xù)重整計劃的實施及企業(yè)重新運營還需要法院及各政府部門的理解與支持。

五、建筑業(yè)企業(yè)破產(chǎn)重整中投資人面臨的風(fēng)險

（一）余債風(fēng)險

現(xiàn)行法律下，部分重整企業(yè)在部分債權(quán)未申報的情況下完成了相關(guān)破產(chǎn)重整，但是這部分債權(quán)還可能需要按照一定的清償比例繼續(xù)清償。例如，大部分重整企業(yè)還存在隱性債務(wù)的現(xiàn)象，會使得企業(yè)投資成本測算受到一定的影響，也會對企業(yè)未來成本收益產(chǎn)生一定的影響。

（二）行政監(jiān)管和審批的風(fēng)險

實施破產(chǎn)重整的企業(yè)，除了注重私權(quán)主體外，還會涉及一些社會主體，例如司法部門以及行政和稅務(wù)部門。企業(yè)必須注重對這些部門單方面的有效維護(hù)，及時規(guī)避行政監(jiān)管和審批的風(fēng)險，規(guī)避破產(chǎn)重整計劃的負(fù)面影響尤為重要。例如，稅收滯納金、罰款屬于破產(chǎn)債權(quán)中的普通債權(quán)，一般難以獲得全額清償，而稅務(wù)部門又沒有相關(guān)配套落實方案，致使滯納金和罰款欠款記錄一直存在于重整企業(yè)的稅收系統(tǒng)中，影響納稅信用評定。例如，重整企業(yè)在破產(chǎn)前受到的行政處罰等記錄，其難以消除影響，會使重整企業(yè)重整后的信用受到影響，針對建筑業(yè)企業(yè)，還可能影響到企業(yè)的建筑資質(zhì)延續(xù)、后續(xù)承接工程等。

（三）財產(chǎn)保全措施難以解除的風(fēng)險

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，法院受理破產(chǎn)申請后應(yīng)該注重債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施，債務(wù)人財產(chǎn)保全措施的機(jī)關(guān)將破產(chǎn)重整理解為清算程序，拒絕在重整程序中給予解封，或?qū)⒈Ｈ胧﹥H理解為訴訟保全，不適用于公安、稅務(wù)、海關(guān)等行政機(jī)關(guān)對財產(chǎn)的查封，這對破產(chǎn)財產(chǎn)處置形成障礙。例如，原重整企業(yè)股東將重整企業(yè)股權(quán)用于提供擔(dān)保，致使重整企業(yè)股權(quán)被凍結(jié)，如此一來，即使重整企業(yè)進(jìn)入重整程序，但由于擔(dān)保訴訟的影響，重整企業(yè)股權(quán)會一直處于被凍結(jié)查封狀態(tài)，即使投資人通過法院執(zhí)行文書取得了重整企業(yè)的股權(quán)，也可能因為原擔(dān)保，導(dǎo)致股權(quán)被重新凍結(jié)，甚至可能被執(zhí)行。

（四）管理人未盡責(zé)履職帶來的風(fēng)險

實踐中，部分管理人的能力素質(zhì)難以勝任崗位，部分管理人還會出現(xiàn)未盡職盡責(zé)的現(xiàn)象，管理人未履職帶來的風(fēng)險應(yīng)該得到關(guān)注。司法部門對管理人的監(jiān)管缺乏抓手，管理人向人民法院報告工作的制度流于形式，地方破產(chǎn)管理人協(xié)會對會員的管理職責(zé)沒有統(tǒng)一的規(guī)定，管理人違規(guī)執(zhí)業(yè)現(xiàn)象難以制約。另外，由于投資人與管理人地位不對等，多數(shù)情況下管理人將重整企業(yè)后續(xù)存在的風(fēng)險全部轉(zhuǎn)嫁至投資人，要求投資人按現(xiàn)狀接收重整企業(yè)，致使投資人后續(xù)經(jīng)營可能存在較多風(fēng)險。大數(shù)據(jù)分析調(diào)查反映，2020年因管理人未履職問題發(fā)生的糾紛案件同比增長44.1%，遠(yuǎn)高于同期破產(chǎn)案件4.7%的增幅。

（五）重整失敗的風(fēng)險

由于進(jìn)入破產(chǎn)程序的建筑業(yè)企業(yè)多數(shù)存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系復(fù)雜且部分應(yīng)收債權(quán)屬于工程承包方、除殼資源外無其他財產(chǎn)、財務(wù)資料不齊全、企業(yè)原經(jīng)營者不配合等情況，所以破產(chǎn)重整也會存在重整計劃失敗的情況，重整失敗可能致使企業(yè)最大財產(chǎn)殼資源及建筑業(yè)資質(zhì)喪失，導(dǎo)致投資人無法達(dá)成投資目的。

六、破產(chǎn)重整中投資人權(quán)益保護(hù)現(xiàn)狀與應(yīng)對措施

（一）完善相關(guān)法律，保護(hù)投資人的合法權(quán)益

從《企業(yè)破產(chǎn)法》中可以看出我國大力加強(qiáng)法治建設(shè)，特別是企業(yè)破產(chǎn)重整程序中的投資人，其對破產(chǎn)重整會起到?jīng)Q定性作用，投資人積極投入破產(chǎn)重整必定受到相應(yīng)機(jī)制的保護(hù)。實踐中，《重整投資協(xié)議》可以在一定程度上保護(hù)投資人的合法權(quán)益，但《重整投資協(xié)議》是否具有強(qiáng)制執(zhí)行力，以及投資人的出資性質(zhì)如何認(rèn)定，這些都沒有嚴(yán)格明確的司法解釋。因此，會存在投資人的權(quán)益保護(hù)力度不足的現(xiàn)象。

破產(chǎn)重整中，投資人權(quán)益保護(hù)機(jī)制要遵循《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，注重信息披露的科學(xué)性、合理性、系統(tǒng)性、完善性。投資人在破產(chǎn)重整中占據(jù)著一定的法律地位，只有注重對其合理、合法權(quán)益的保障，才是正確之道。對現(xiàn)有最高法院的相關(guān)司法解釋和指導(dǎo)意見要有充分的認(rèn)知，注意一些真實案例，并對相關(guān)真實案例進(jìn)行經(jīng)驗分析和總結(jié)，完善投資人退出機(jī)制。

（二）健全破產(chǎn)重整中投資人權(quán)益調(diào)整的配套措施

健全破產(chǎn)重整中投資人權(quán)益調(diào)整的配套措施，如建立聽證制度，采納多方意見。企業(yè)可以借助專家聽證制度來對破產(chǎn)重整中的相關(guān)問題進(jìn)行聽證，積極吸取相關(guān)部門和專家的意見，幫助企業(yè)及時化解重整公司存在的各種利益矛盾。在重整程序中，企業(yè)要根據(jù)未裁決的問題以及相關(guān)問題進(jìn)行聽證，通過聽證來吸取銀行、證券、金融、稅務(wù)、建筑師等方面專業(yè)人士的意見。

在破產(chǎn)重整程序中，企業(yè)要高度重視相關(guān)披露信息，也要高度重視監(jiān)管部門的規(guī)定，高度重視利害關(guān)系中的復(fù)雜利益關(guān)系。例如，建筑業(yè)企業(yè)要高度重視稅務(wù)部門和住建部等監(jiān)管部門，使其積極指導(dǎo)企業(yè)規(guī)范操作，充分發(fā)揮其在重整中應(yīng)有的作用。

（三）健全管理人制度，增強(qiáng)管理人依法履職能力

首先，培育競爭有序的管理人隊伍，統(tǒng)一各地管理名冊的編制標(biāo)準(zhǔn)和準(zhǔn)入條件，推動建立全國統(tǒng)一的管理人市場，增加管理人數(shù)量，優(yōu)化管理人結(jié)構(gòu)，提升管理人的專業(yè)性，保障管理人履職的客觀公正。其次，建立全國性的管理人協(xié)會，按照管用分離原則，明確全國性管理人協(xié)會的主管部門，研究制定統(tǒng)一的行為規(guī)范和自律規(guī)則，使管理人執(zhí)業(yè)能力得到及時的培訓(xùn)和研討交流，確保管理人具備一定的履職水平。最后，加強(qiáng)管理人選任和監(jiān)督，優(yōu)化管理人選任更換的標(biāo)準(zhǔn)、方式、程序，提高管理人與案件的匹配度。強(qiáng)化管理人監(jiān)督，明確管理人責(zé)任追究機(jī)制，提高考核評價的科學(xué)性和透明度，強(qiáng)化司法部門及債權(quán)人隊伍管理，強(qiáng)化管理人的監(jiān)督權(quán)，研究管理人的未盡勤勉盡職義務(wù)，特別是給投資人帶來損失的部分，要提供明確、便捷的索賠渠道及方式。

（四）完善府院聯(lián)動機(jī)制，政府協(xié)同優(yōu)化政策

明確破產(chǎn)重整行政事務(wù)和牽頭聯(lián)動機(jī)制，加強(qiáng)責(zé)任部門的職責(zé)分工，完善重整企業(yè)股權(quán)質(zhì)押和股權(quán)凍結(jié)解除的相關(guān)政策，有關(guān)政府部門和單位要為破產(chǎn)重整企業(yè)后續(xù)賬戶解凍、解除財產(chǎn)保全措施等方面提供幫助和支持，為破產(chǎn)重整企業(yè)重新運營提供更加高效、便捷的服務(wù)。稅務(wù)部門研究解決破產(chǎn)重整企業(yè)涉稅問題，尤其是針對重整企業(yè)存在的豁免所得征收問題以及統(tǒng)籌重整企業(yè)所得稅問題，對促進(jìn)重整企業(yè)重生尤為關(guān)鍵。要針對重整計劃執(zhí)行完畢后的行政處罰、稅收保全措施、稅收強(qiáng)制執(zhí)行等問題，制定適應(yīng)破產(chǎn)重整企業(yè)特點的規(guī)章和制度。此外，要優(yōu)化稅收管理和服務(wù)措施，保障破產(chǎn)重整企業(yè)必要的發(fā)票供應(yīng)，及時對重整企業(yè)納稅信用進(jìn)行重新評定，逐步恢復(fù)企業(yè)各類資格。

（五）完善信用修復(fù)機(jī)制，推動重整企業(yè)信用重建

完善信用修復(fù)機(jī)制，推動重整企業(yè)信用重建。重整企業(yè)在重整前后應(yīng)該做適當(dāng)?shù)那懈睿m時推動有關(guān)法律法規(guī)的修訂，規(guī)范重整企業(yè)的信用機(jī)制，實現(xiàn)一定程度的信用修復(fù)，如明確信用修復(fù)的申請人、申請標(biāo)準(zhǔn)、審核辦理時限等內(nèi)容，市場監(jiān)管、稅務(wù)、人民銀行、司法執(zhí)行等部門要及時受理、審核企業(yè)信用修復(fù)申請，對符合條件的要在規(guī)定時限內(nèi)采取措施，及時為企業(yè)修復(fù)信用。實踐中要積極地引導(dǎo)金融機(jī)構(gòu)按照市場化、法治化原則，積極地為重整企業(yè)提供融資支持。建筑業(yè)重整企業(yè)的信用修復(fù)十分重要，實踐中如果信用無法修復(fù)，就有可能導(dǎo)致建筑企業(yè)在重整后無法進(jìn)行工程的承接，進(jìn)而無法開展經(jīng)營業(yè)務(wù)，最終會對投資人造成極大的損失。

七、結(jié)語

隨著市場經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，重整程序中投資人的法律地位越來越受到重視，并受到了一定的認(rèn)可，其在拯救建筑業(yè)企業(yè)方面有積極的作用和意義。實踐中，要高度重視破產(chǎn)重整中投資人的風(fēng)險規(guī)避，高度重視投資人權(quán)益的保護(hù)，更應(yīng)在進(jìn)一步考察、分析和衡量的基礎(chǔ)上，積極推動建筑業(yè)企業(yè)破產(chǎn)重整朝更好的方向發(fā)展。投資人在建筑業(yè)企業(yè)破產(chǎn)重整過程中會面臨一定的風(fēng)險隱患，對此需要加強(qiáng)法律方面的約束，積極保護(hù)投資人的合法權(quán)益，注重投資人保護(hù)機(jī)制的完善，只有在理論和實踐相結(jié)合的基礎(chǔ)上，才能探索出全面發(fā)展的創(chuàng)新之路。