唐建寧

（柘城縣人民政府辦公室，商丘，476223）

近些年來，當(dāng)諸多熱播影視劇尚在電視臺或視頻網(wǎng)站平臺有序播放時，其整體劇情即被各短視頻平臺提前劇透的事件屢見不鮮。雖然熱播影視劇權(quán)利人通過行政程序向相關(guān)行政執(zhí)法部門舉報或投訴，或通過司法程序向相關(guān)法院提交訴訟等方式及時進(jìn)行權(quán)利救濟，但已造成的損失恐怕既無法被精確統(tǒng)計，也難以得到充分彌補。此類事件的發(fā)生與我國短視頻和各類網(wǎng)絡(luò)直播等新型視聽作品呈爆發(fā)式增長且制作水準(zhǔn)良莠不齊存在直接聯(lián)系。據(jù)《中國網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)產(chǎn)業(yè)發(fā)展報告（2020）》數(shù)據(jù)顯示，2020年網(wǎng)絡(luò)短視頻市場普及率大幅提升，占比為12.71%，較2019年提高2.19%；市場規(guī)模為1506億元，同比增長49.6%；用戶規(guī)模為8.73億，同比增長12.9%，五年內(nèi)持續(xù)增長，網(wǎng)民使用率達(dá)88.3%。2021年6月1日，中國網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)保護(hù)與發(fā)展大會在京召開，會上著作權(quán)相關(guān)監(jiān)督管理部門也指出，短視頻等領(lǐng)域存在大量的侵權(quán)盜版亂象?？梢?，新媒體傳播路徑升級與信息網(wǎng)絡(luò)傳播技術(shù)迭代的疊加，一方面繁榮了互聯(lián)網(wǎng)作品市場，但給短視頻制作者實現(xiàn)侵權(quán)提供了有利條件，這導(dǎo)致短視頻制作者對長視頻內(nèi)容的隨意切條和剪輯搬運、對背景音樂的恣意改編濫用等侵權(quán)行為更規(guī)?；?，且具有隱蔽性。

1 短視頻著作權(quán)保護(hù)問題產(chǎn)生原因

1.1 市場競爭失序引發(fā)維權(quán)亂象

隨著我國法治建設(shè)的持續(xù)推進(jìn)和政府普法力度與公民維權(quán)意識的不斷增強，重視知識產(chǎn)權(quán)特別是著作權(quán)，尊重作品正版化已逐步形成社會共識，著作權(quán)保護(hù)也呈現(xiàn)了逐年向好的發(fā)展趨勢。新媒體傳播路徑升級與信息網(wǎng)絡(luò)傳播技術(shù)迭代，使得短視頻這一新興網(wǎng)絡(luò)作品類型和傳播方式在網(wǎng)絡(luò)版權(quán)產(chǎn)業(yè)市場中急速增長，間接導(dǎo)致實踐中各網(wǎng)絡(luò)服務(wù)平臺之間惡意競爭的現(xiàn)象頻繁發(fā)生，最終令市場失序程度不斷加深。

失序現(xiàn)象一，在當(dāng)今移動互聯(lián)網(wǎng)廣泛普及的傳播環(huán)境下，網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)作品與使用者之間呈現(xiàn)出交互式增長的發(fā)展態(tài)勢，進(jìn)而形成網(wǎng)絡(luò)流量聚集效應(yīng)。各網(wǎng)絡(luò)服務(wù)平臺為了吸引更多用戶流量，窮盡所能爭相開展各種形式的競爭。在此過程中，進(jìn)一步加劇了網(wǎng)絡(luò)流量的聚集，這種雙向野蠻式增長必然引起一系列市場競爭中的失衡失序問題。近年來，在短視頻等領(lǐng)域，部分制作者利用影視劇作品進(jìn)行剪輯、解說、配音等并依托網(wǎng)絡(luò)服務(wù)平臺進(jìn)行發(fā)布，達(dá)到使受眾通過移動終端上的智能軟件 “幾分鐘即可看完整部電影”的效果。以上現(xiàn)象已對逐漸規(guī)范的影視劇作品正版化市場造成了強烈沖擊，在肆意侵犯影視劇作品著作權(quán)的同時，也構(gòu)成不正當(dāng)競爭，對短視頻行業(yè)的健康、有序發(fā)展產(chǎn)生了不利影響。

失序現(xiàn)象二，在著作權(quán)人和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)平臺之間，雙方的無序競爭既引發(fā)了維權(quán)之艱，同時損害了其來之不易的市場信譽與形象。實踐中，如著作權(quán)登記保護(hù)制度規(guī)定在作品登記時并不進(jìn)行實質(zhì)性審查，這造成部分著作權(quán)人利用這一規(guī)定，不正當(dāng)?shù)孬@取形式上的權(quán)利人資格，進(jìn)而開展惡意維權(quán)活動?；ヂ?lián)網(wǎng)環(huán)境下大量存在的惡意維權(quán)之困，不僅損害被投訴商家、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)平臺的利益，也對整個著作權(quán)保護(hù)機制的公信力提出了挑戰(zhàn)，擠占本該用于正當(dāng)權(quán)益維護(hù)的法治資源的同時，也扭曲了整個著作權(quán)行業(yè)的發(fā)展方向。因此，只有營造更為公平、有效、合理的著作權(quán)保護(hù)秩序，方可確保以短視頻為代表的新興互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下產(chǎn)生的著作權(quán)作品市場朝著長足、健康與有序的方向發(fā)展。

1.2 互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下侵權(quán)方式的復(fù)雜化

新媒體傳播路徑升級與信息網(wǎng)絡(luò)傳播技術(shù)迭代的共同助力，為短視頻等新興行業(yè)的發(fā)展注入一針興奮劑，在為互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下創(chuàng)造新的經(jīng)濟增長點的同時，也帶來了大量的侵權(quán)問題，其通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播技術(shù)實施侵權(quán)的形態(tài)也愈加多樣化和隱蔽化。根據(jù)《中國法院知識產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)狀況（2020）》的公開數(shù)據(jù)顯示，即便受新冠肺炎疫情因素影響，2020年全國法院新收和審結(jié)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件的數(shù)量增速有所放緩，但仍保持10%左右的較高增長率，其中全國法院新收和審結(jié)著作權(quán)民事一審案件占全部知識產(chǎn)權(quán)民事一審案件的比重超過70%，而新收和審結(jié)侵犯著作權(quán)類刑事案件同比上升37.14%和42.93%。當(dāng)前，著作權(quán)侵權(quán)案件主要以侵犯信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)為主，雖然我國通過行政執(zhí)法、司法等多種途徑和方式對侵權(quán)行為予以打擊和治理，使得短視頻等產(chǎn)業(yè)著作權(quán)保護(hù)環(huán)境得到一定程度上的凈化，但基于信息網(wǎng)絡(luò)傳播技術(shù)的不斷迭代，一些侵權(quán)行為也愈發(fā)活躍且隱蔽。目前，短視頻作品的常見侵權(quán)形式主要表現(xiàn)為：對電影、電視劇及其他人創(chuàng)作的視頻進(jìn)行分段剪切或片段的“加工整合”；使用未經(jīng)他人授權(quán)的音樂作品；未經(jīng)權(quán)利人允許對其電影、電視劇或他人的視頻等進(jìn)行改編并惡意批評或諷刺等；利用信息化技術(shù)，未經(jīng)權(quán)利人允許對其電影、電視劇及其他創(chuàng)作的視頻等進(jìn)行“AI換臉”等“創(chuàng)作”形式。以上侵權(quán)行為如不能被加以有效控制和治理，將侵害原視聽作品權(quán)利人的合法權(quán)益，阻礙短視頻產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展。

2 短視頻性質(zhì)和侵權(quán)認(rèn)定

所謂短視頻，是指視頻長度不超過15分鐘，主要依托于移動智能終端實現(xiàn)快速拍攝和美化編輯，可在社交媒體平臺上實時分享和無縫對接的一種新型視頻形式。而短視頻涉及的權(quán)利相關(guān)方主要包括短視頻作者、短視頻著作權(quán)人、短視頻平臺、短視頻分發(fā)平臺、短視頻平臺內(nèi)容提供者、其他利益相關(guān)方，侵權(quán)行為的主體絕大多數(shù)是短視頻作者、短視頻著作權(quán)人，在實踐中如何界定侵權(quán)，應(yīng)先解決短視頻的性質(zhì)問題，界定其是不是《著作權(quán)法》中權(quán)利保護(hù)范圍內(nèi)的一種，在此基礎(chǔ)上才能進(jìn)行是否構(gòu)成侵權(quán)的認(rèn)定。

2.1 短視頻性質(zhì)

《著作權(quán)法》第二條規(guī)定，受著作權(quán)保護(hù)的作品需要滿足具有獨創(chuàng)性、能以某種有形形式復(fù)制以及是作者的智力成果三個條件，對于短視頻而言，能不能復(fù)制、是不是作者的智力成果是很容易進(jìn)行直觀判斷的。因此判斷短視頻是否在《著作權(quán)法》保護(hù)的權(quán)利范圍內(nèi)，核心需要解決的是短視頻是否具有獨創(chuàng)性的問題。關(guān)于“獨創(chuàng)性”，目前學(xué)界主要觀點認(rèn)為，“獨創(chuàng)性”包含兩方面，一方面是短視頻作者在主體身份上的“獨立完成”，即是否由作者獨立完成；另一方面是創(chuàng)作成果在內(nèi)容上的“創(chuàng)造性”，即短視頻涵蓋的智力成果水平高低以及是否具有價值，而其視頻的長度則不影響?yīng)殑?chuàng)性的判斷，因為視頻的時長越短，相對地其要將中心思想表述清楚體現(xiàn)的智力成果就越多。結(jié)合實踐，目前我國的短視頻來源基本可以分為以下三種：（1）由作者獨立制作的短視頻；（2）作者從長的影視作品中裁剪片段，并進(jìn)行二次創(chuàng)作的短視頻；（3）作者從長的影視作品中不加修改地裁剪復(fù)制的短視頻。結(jié)合以上三種情形可知短視頻的權(quán)利歸屬，第一種情形作品的權(quán)利應(yīng)歸屬于短視頻作者或短視頻權(quán)利人，第二種情形權(quán)利的歸屬則應(yīng)歸屬于短視頻作者、短視頻權(quán)利人或影視作品人，第三種情形權(quán)利應(yīng)歸屬于影視作品人。第一種情形的作者獨立制作的短視頻究竟是否構(gòu)成作品而具有可作品性，則應(yīng)依據(jù)其作品獨創(chuàng)性質(zhì)量的高低進(jìn)行判斷，而不能一刀切地認(rèn)定其整體是否享有著作權(quán)；第二種情形從長的影視作品中裁剪片段，并進(jìn)行二次創(chuàng)作的短視頻是否凸顯作者的勞動成果，一方面宜考慮作品本身的質(zhì)量和效果，另一方面也需衡量其是否具有較高的傳播價值；第三種情形從他人勞動成果中直接裁剪復(fù)制的短視頻，不能認(rèn)定為作品，不具有新的著作權(quán)。

2021年6月實施的《著作權(quán)法》，對于短視頻的性質(zhì)則更為明確，《著作權(quán)法》將一小部分短視頻作品歸類為視聽作品和錄像制品，一大部分短視頻作品歸類為電影作品、電視劇作品以外的視聽作品，由此可知短視頻中多數(shù)具有獨創(chuàng)性，屬于一種具體的作品類型，在《著作權(quán)法》規(guī)定保護(hù)的權(quán)利范圍以內(nèi)。

2.2 短視頻的侵權(quán)認(rèn)定

2.2.1 短視頻的侵權(quán)現(xiàn)狀

一是信息網(wǎng)絡(luò)傳播技術(shù)的迭代，豐富了侵權(quán)短視頻的類型。隨著信息網(wǎng)絡(luò)傳播技術(shù)的持續(xù)革新，實施短視頻侵權(quán)行為的形態(tài)正愈加多樣化和隱蔽化，甚至出現(xiàn)直接對原創(chuàng)作品進(jìn)行偽造、修改等違法行為。如采用“AI換臉”等技術(shù)對電影、電視劇等作品進(jìn)行劇情人物“換臉”而進(jìn)行短視頻制作的新型侵權(quán)方式。

二是制度的尚不完善，增加了維權(quán)的成本，助長了侵權(quán)的趨勢。我國是成文法國家，立法滯后于技術(shù)革新是必然，由于目前相關(guān)法律、制度規(guī)定的不完備，一方面導(dǎo)致各相關(guān)主體間的邊界劃分不夠清晰，在侵權(quán)行為發(fā)生后無法及時追究侵權(quán)人責(zé)任，另一方面導(dǎo)致證據(jù)線索搜尋和證據(jù)保存的難度增大，侵權(quán)行為發(fā)生后權(quán)利人的維權(quán)成本增加，最終削弱了權(quán)利人的維權(quán)主動性。

2.2.2 短視頻的侵權(quán)認(rèn)定

目前我國涉及侵權(quán)的短視頻主要有三種形式：一是將他人制作的短視頻直接發(fā)布到網(wǎng)絡(luò)上進(jìn)行傳播；二是利用他人作品通過表演等方式制作短視頻；三是利用他人制作完成的視頻或作品進(jìn)行重新組合，制作短視頻發(fā)布到網(wǎng)絡(luò)上進(jìn)行傳播等。因此認(rèn)定短視頻是否構(gòu)成侵權(quán)，應(yīng)進(jìn)行區(qū)別分析。根據(jù)《著作權(quán)法》第52條：“有下列侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任：（一）未經(jīng)著作權(quán)人許可，發(fā)表其作品的……”，未經(jīng)權(quán)利人許可，將他人制作的短視頻直接發(fā)布到網(wǎng)絡(luò)上進(jìn)行傳播的、利用他人作品通過表演等方式制作短視頻行為構(gòu)成侵權(quán)。根據(jù)《著作權(quán)法》第24條：“在下列情況下使用作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報酬，但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名或者名稱、作品名稱，并且不得影響該作品的正常使用，也不得不合理地?fù)p害著作權(quán)人的合法權(quán)益……”中合理使用的規(guī)定可知，未經(jīng)權(quán)利人許可，未標(biāo)明引用作品作者名稱，采用“搬運”“剪輯”“切條”等簡單方式對他人制作完成的視頻或作品進(jìn)行重新組合制作短視頻并發(fā)布的行為構(gòu)成侵權(quán)。

3 短視頻保護(hù)建議

3.1 完善法律依據(jù)制度建設(shè)

2021年1月1日開始實施的《民法典》第1185條、第1194條至第1197條等條款分別規(guī)定了知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)懲罰性賠償制度、網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)制度的一般規(guī)定、通知規(guī)則、反通知規(guī)則及知道規(guī)則等?！睹穹ǖ洹返囊陨弦?guī)定，能夠彌補著作權(quán)糾紛中權(quán)利人因被侵權(quán)所遭受的損失，起到震懾和預(yù)防潛在侵權(quán)行為的作用，但規(guī)定過于籠統(tǒng)，于實務(wù)中操作起來也具有一定難度，如“懲罰性賠償”，并未對懲罰性賠償?shù)幕鶖?shù)進(jìn)行明確界定，具體是按權(quán)利人的實際損失還是侵權(quán)人侵權(quán)所獲得的利益等。《民法典》中新增了“等必要措施” “合理期限”等表述，增加了網(wǎng)絡(luò)服務(wù)平臺方收到通知后的應(yīng)對措施種類，平衡了權(quán)利人和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)平臺用戶之間的利益，提高了權(quán)利人錯誤通知的成本等，但其未列舉“必要措施”的措施方式，于實務(wù)中操作難度較大。新版《著作權(quán)法》雖在一定程度上銜接了《民法典》《中華人民共和國刑法修正案（十一）》《視聽表演北京條約》《關(guān)于全面加強知識產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)的意見》《關(guān)于加強著作權(quán)和與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利保護(hù)的意見》，以及《關(guān)于審理涉電子商務(wù)平臺知識產(chǎn)權(quán)民事案件的指導(dǎo)意見》等，既回應(yīng)了以網(wǎng)絡(luò)化、數(shù)字化為代表的新技術(shù)發(fā)展給既有作品和權(quán)利制度帶來的挑戰(zhàn)，為網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)密集型產(chǎn)業(yè)提供制度依據(jù)；也進(jìn)一步對“作品”的概念外延做了合理擴展、強調(diào)“技術(shù)措施”在網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)生態(tài)治理中的重要性，明確技術(shù)進(jìn)步催生的著作權(quán)侵權(quán)問題應(yīng)當(dāng)回歸技術(shù)手段加以解決等，但并未實際解決侵權(quán)賠償數(shù)額和懲罰性賠償?shù)南嚓P(guān)問題。因此，應(yīng)加快《著作權(quán)法實施條例》《著作權(quán)集體管理條例》等相關(guān)法律法規(guī)的完善，及時解決《民法典》和《著作權(quán)法》中侵權(quán)賠償數(shù)額和懲罰性賠償?shù)幕鶖?shù)確定問題。

3.2 加大網(wǎng)絡(luò)服務(wù)平臺的義務(wù)

技術(shù)進(jìn)步使得網(wǎng)絡(luò)服務(wù)平臺受益的同時，也令著作權(quán)人阻止侵權(quán)行為的發(fā)生變得更為困難。在保護(hù)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)平臺享受信息傳播技術(shù)升級帶來的紅利的同時，也應(yīng)兼顧維護(hù)權(quán)利人的合法權(quán)益，以維持網(wǎng)絡(luò)服務(wù)平臺與權(quán)利人之間的動態(tài)利益平衡，志同而道遠(yuǎn)。當(dāng)下短視頻平臺被動承擔(dān)“通知-刪除”這一義務(wù)，已難以遏制侵權(quán)視頻的泛濫。因此，可考慮在“通知—刪除”規(guī)則被動履行義務(wù)之外，適當(dāng)加大網(wǎng)絡(luò)服務(wù)平臺的監(jiān)管義務(wù)。通常網(wǎng)絡(luò)服務(wù)平臺對開發(fā)信息傳播技術(shù)獲得收益具有主觀能動性，因此在準(zhǔn)許其享受信息傳播技術(shù)帶來的紅利的同時，應(yīng)為其附加一定的開發(fā)相關(guān)過濾攔截侵權(quán)內(nèi)容的技術(shù)義務(wù)，用以維護(hù)權(quán)利人的合法權(quán)益免受侵犯。當(dāng)然，此處也應(yīng)考慮技術(shù)的客觀局限，不能要求網(wǎng)絡(luò)服務(wù)平臺完全通過主動技術(shù)過濾攔截實現(xiàn)全部侵權(quán)內(nèi)容的清理。

3.3 加強行政執(zhí)法與司法的銜接

結(jié)合短視頻的類型、表現(xiàn)形式，厘清其在新領(lǐng)域、新業(yè)態(tài)、新商業(yè)模式中網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的基本特征與市場規(guī)律。行政執(zhí)法保護(hù)與司法保護(hù)有機結(jié)合：在行政保護(hù)上，強化短視頻領(lǐng)域的行政指導(dǎo)、行政立法、行政調(diào)解與行政救濟，建立職責(zé)明晰、分工科學(xué)、集中統(tǒng)一、權(quán)威高效的知識產(chǎn)權(quán)行政執(zhí)法體系；在司法保護(hù)上，對相關(guān)方合理分配舉證責(zé)任，科學(xué)設(shè)定舉證責(zé)任倒置等規(guī)則的適用范圍和程序。基于二者的有機結(jié)合，有望在解決短視頻侵權(quán)行為的民事糾紛日益增多所導(dǎo)致的司法系統(tǒng)壓力大以及權(quán)利人維權(quán)難度大、時間長、成本高等問題的同時，提升著作權(quán)維權(quán)效率和效果，又能實現(xiàn)對利用機制漏洞逃避監(jiān)管的非法盜版產(chǎn)業(yè)進(jìn)行嚴(yán)厲打擊，打造風(fēng)清氣正的維權(quán)環(huán)境。

3.4 加強“紅旗原則”的適用

“避風(fēng)港原則”體現(xiàn)了法律的比例原則，在保護(hù)著作權(quán)人的同時兼顧和平衡網(wǎng)絡(luò)服務(wù)平臺與社會公共利益之間的權(quán)益。近年來，我國逐步確立了與“避風(fēng)港原則”對應(yīng)的“紅旗原則”，意在增強網(wǎng)絡(luò)服務(wù)平臺的責(zé)任與義務(wù)。我國《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》第22條：“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者為服務(wù)對象提供信息存儲空間，供服務(wù)對象通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾提供作品、表演、錄音錄像制品，并具備下列條件的，不承擔(dān)賠償責(zé)任：……”規(guī)定了網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者在“不知道也沒有合理理由知道”時才能適用“避風(fēng)港原則”，“紅旗原則”既是對“避風(fēng)港原則”制度的例外適用，也是對“避風(fēng)港原則”的限制，該原則更傾向于保護(hù)著作權(quán)人的利益。在如今新媒體傳播路徑升級與信息網(wǎng)絡(luò)傳播技術(shù)迭代的大背景下，只有將這二者結(jié)合適用，適當(dāng)增加“避風(fēng)港原則”中網(wǎng)絡(luò)服務(wù)平臺的義務(wù)，適度提高“紅旗原則”的適用比例，方能達(dá)成著作權(quán)人、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)平臺和社會公共權(quán)益之間的相對利益均衡，推動短視頻行業(yè)的持續(xù)良性發(fā)展。

注 釋

[1]中國網(wǎng)絡(luò)版權(quán)產(chǎn)業(yè)發(fā)展報告（2020）[OL].[2022-03-20].https://max.book118.com/html/2021/0821/8143055061003136.shtm

[2]最高人民法院知識產(chǎn)權(quán)審判庭·中國法院知識產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)狀況（2020年）[M].北京：人民法院出版社，2021：3-4

[3]周銀.移動短視頻社交應(yīng)用的發(fā)展研究[D].南昌：南昌大學(xué)，2016：8

[4]吉雪瑩.短視頻著作權(quán)侵權(quán)問題研究[J].經(jīng)濟研究導(dǎo)刊，2020（18）：185

[5]齊立文，宋曉亭.短視頻的著作權(quán)法保護(hù):依據(jù)、定位及救濟[J].海峽法學(xué)，2020，22（4）：117

[6]李俊瑩，雙凡，邱開忠.新媒體時代短視頻的著作權(quán)保護(hù)策略研究[J].未來與發(fā)展，2021，45（1）：54

[7]蔡斐，王嘯洋.新《著作權(quán)法》對短視頻作品版權(quán)的保護(hù)[J].青年記者，2021（11）：86

[8]北京知識產(chǎn)權(quán)法院召開“短視頻著作權(quán)案件審判情況”新聞通報會[OL].[2020-08-19].https://www.chinacourt.org/chat/chat/2020/08/id/52543.shtml