文/沈國明
黨的十八大以來,在法治中國建設(shè)的進程中,我國古代法治傳統(tǒng)和成敗得失得到了深刻總結(jié),民法典等重要法律的制定都從優(yōu)秀傳統(tǒng)法治文化中汲取精華、擇善而用。挖掘和傳承中華傳統(tǒng)法治文化,實際也是向其注入新的時代內(nèi)涵,使其煥發(fā)生機,在法治中國建設(shè)中發(fā)揮積極作用。
作為中國傳統(tǒng)法治文化結(jié)晶的中華法系,在世界各法系中獨樹一幟。中華法系以中國傳統(tǒng)思想為理論基礎(chǔ),糅合了法家、道家、陰陽家學(xué)說的精華,特別是宗族觀念、綱常名教等具有濃厚的倫理色彩的儒家思想貫穿其中,形成禮法并重的規(guī)則,并以此作為解釋法律和審案斷案的依據(jù)。出禮入刑、隆禮重法的治國策略,民惟邦本、本固邦寧的民本理念,天下無訟、以和為貴的價值追求,德主刑輔、明德慎罰的慎刑思想,援法斷罪、罰當其罪的平等觀念,保護鰥寡孤獨、老幼婦殘的恤刑原則,在封建時代的國家治理中,產(chǎn)生過重要作用。近代以來,中華法系已不完全適應(yīng)社會發(fā)展的需求,走向衰敗,取而代之的是建立在現(xiàn)代法學(xué)基礎(chǔ)上的近代中國法學(xué)和法制。但是,傳統(tǒng)中華法系的文化要素仍然具有相當?shù)挠绊懥Α?/p>
從西方引進的近代法治,要在中國生根,必須有接受其生長的土壤。由于文化演進是漫長和漸進的,在法治中國建設(shè)中不可能完全摒棄中華法系文化要素對本土的影響,其中的一些負面因素在與市場經(jīng)濟相適應(yīng)的社會主義法律體系形成后,仍然產(chǎn)生著影響,導(dǎo)致法治實施狀況不盡如人意,尊法、執(zhí)法、司法、守法方面的問題仍很突出,嚴重阻礙了法治中國建設(shè)的進程。傳統(tǒng)中華法系文化要素的頑強性,促使我們進一步清除不利于當代法治實現(xiàn)的因素,并注重發(fā)掘和汲取傳統(tǒng)法治文化中的精華,以改善法治在中國得以生存和發(fā)展的土壤。
傳統(tǒng)法治文化是多樣、豐富、復(fù)雜的,良莠雜陳、瑕瑜互見。中華法系在中華文化積累、傳承與再生產(chǎn)中被不斷地孕育、提煉和更新,形成了生活準則與世界觀融合的法律。與一般意義上的文化相比,中華法系所體現(xiàn)的法治文化具有較嚴謹?shù)倪壿?,以及契約精神和科學(xué)理性精神,并逐步形成國家內(nèi)在核心文化和民族精神意識。儒法思想在秦漢時期得到統(tǒng)一,構(gòu)建了大一統(tǒng)的專制國家以及頗為有效的公共經(jīng)濟體制;統(tǒng)治者利用民眾崇尚“賢人之治”的思想,在神化自身的同時提倡民眾向善,致使百姓產(chǎn)生對權(quán)力意志的盲從和普遍的從眾心理;在制度方面,行政、司法合一。這個文明樣本延續(xù)千年。清末,清王朝迫于自身危機與外部壓力,啟動近代法律變革,采取了全面吸收西方法律原則與制度的做法。但是,自清末至中華人民共和國成立,近現(xiàn)代法治始終沒有在本土真正建立起來,原因之一是缺乏相應(yīng)的法治文化支撐,傳統(tǒng)法治文化仍有著巨大的影響,法律沒能成為社會成員出自內(nèi)心需要的行為規(guī)范。
以中華法系為代表的傳統(tǒng)法治文化,與近現(xiàn)代的法治要求不盡相同,與社會主義法治體系建設(shè)的要求相去甚遠。但是,傳統(tǒng)法治文化并不是只有糟粕,其中有不少積極要素可以用以助推法治中國建設(shè)。中華法系得以長時間存續(xù),與法律淵源的多元,以及存在“古典”與“今制”密切相關(guān),其中蘊含了變通和與時俱進的精神。這樣一種法治文化對于結(jié)合國情,將現(xiàn)代法治落地生根是有益的。
從法社會學(xué)視角觀察,“書本中的法律”和“實踐中的法律”存在著脫節(jié)現(xiàn)象,展現(xiàn)出的情形是具備規(guī)則但缺乏有效秩序。出現(xiàn)這種狀況的原因之一,是傳統(tǒng)法治文化與現(xiàn)代法治需求之間存在著不適應(yīng)癥狀,傳統(tǒng)法治文化要素對現(xiàn)代法治精神具有消解作用,致使從外引入或移植的法律缺少本土文化的支撐,法治落不到實處,無法真正扎根。
前述亞組識別方法主要是設(shè)法在試驗組中找到獲益亞組,適用于對照組為安慰劑的情況[7]。而目前很多疾病已經(jīng)存在具有一定療效或者療效較好的治療方法,因此,出于倫理上的考慮,目前很多臨床試驗采用的是陽性對照,臨床試驗結(jié)果常顯示試驗組療效與對照組無差異或僅顯示輕微的療效改善。針對這種情形,本文在“virtual twins”方法[7]基礎(chǔ)上,提出一種新的方法,擬判斷試驗組、陽性對照組是否分別有相應(yīng)的獲益亞組,并通過建立多分類判別模型以識別試驗組獲益人群、對照組獲益人群以及在兩組獲益相當?shù)娜巳?,為個體化治療提供參考。
對法治文化或法治現(xiàn)代化的分析是從這一假設(shè)開始的:它以引進的與跟上時代的來替代本土的與過時的。人們越來越趨向雙重目標:既要保留自己又要跟上時代步伐。文化模式有著內(nèi)在的雙重性:它們既按照現(xiàn)實來塑造自身,也按照自身塑造現(xiàn)實,以此來用客觀概念形式賦予社會的和心理的實體以時代意義。達到新時代法治文化建設(shè)新境界并不容易,需要對在追求法治中國過程中出現(xiàn)的上述沖突進行研究,特別需要對破壞法律規(guī)則的行為進行規(guī)范研究,包括對其行為邏輯的研究,以及在道德和其他規(guī)范等層面進行的分析。
歷史上,各個朝代都有形式意義上的法律規(guī)則。這些法律規(guī)則體現(xiàn)了以封建帝王為代表的統(tǒng)治階級的意志,而且這些法律強制推行統(tǒng)治階級的道德觀念,形成了“禮法互補、綜合而治”的傳統(tǒng)。俞榮根教授認為,“制禮以崇敬,立刑以明威”,讓社會成員都“安分敬制”,各守其分,不得相侵,以保持社會穩(wěn)定?!岸Y法”是古代中國人長期選擇的法律樣式和法律制度。如果立足于中國傳統(tǒng)法律是“禮法”,那么,可以汲取的中華法系文化要素就更多,成就法治中國建設(shè)的條件就更充分。
其實,對于法治在一定條件下的認可差別,是有廣泛共識的。在學(xué)習(xí)西方的時候,應(yīng)當充分認識到他們的現(xiàn)代化是在尊重既有的傳統(tǒng)基礎(chǔ)之上而展開的。我們現(xiàn)在也強調(diào)尊重傳統(tǒng)文化,在法治中國建設(shè)中,如何賦予傳統(tǒng)法治文化以現(xiàn)代內(nèi)涵,是當下社會轉(zhuǎn)型中一個必須應(yīng)對的問題。
1.愛民、寬民、惠民的“民本”思想。“民為貴,社稷次之,君為輕。是故得乎丘民而為天子,得乎天子為諸侯,得乎諸侯為大夫。諸侯危社稷,則變置?!边@一法律思想在今天仍有積極意義。中華法系文化提倡以民本思想為主體的仁政學(xué)說,就其主張仁政的基本內(nèi)容來看,它有一定的人民性。傳統(tǒng)法治文化中的民本思想與現(xiàn)代民主思想相差甚遠。首先,民本思想不是從民眾出發(fā)來思考問題,而是從統(tǒng)治者的立場來看待民眾之與其本身的不可分離性,只是強調(diào)統(tǒng)治者要惠民、利民。這雖然有進步意義,但是民本思想中的民并未被視為社會發(fā)展的決定力量。其次,民本思想沒有客觀闡述官民兩者背后的經(jīng)濟關(guān)系、政治關(guān)系,對民眾通常采取的是“民可使由之,不可使知之”的愚民政策。傳統(tǒng)法治文化中強調(diào)恒產(chǎn)恒業(yè)的富民思想,也對改革開放以來“藏富于民”“強國富民”的政策和制度具有借鑒意義。
改革開放以來,40多年法制建設(shè)的實踐中,習(xí)俗社會與法理社會的沖突、社會板塊機械結(jié)合與有機結(jié)合的沖突、鄉(xiāng)村發(fā)展與城市建設(shè)的沖突皆未曾停息過。對同一事實作出的價值判斷完全相反,這樣的事例舉不勝舉。這些沖突往往表面似在于制度原因,其實,深層次的原因則在于文化觀念的差異。這意味著,法治中國建設(shè)的過程,實際上也是一個國家內(nèi)在核心文化建設(shè)和積累的過程,法治文化在這過程中積累、傳承與再生產(chǎn),為越來越多的社會成員所接受,實現(xiàn)法以化民。
將中華法系文化要素置于悠長的歷史中加以考察,必須采取揚棄的辯證思維。在對其進行梳理時,應(yīng)當力求還原當時的歷史場景,但不能止步于此,還需要立足現(xiàn)實來解釋傳統(tǒng)文化,賦予傳統(tǒng)文化以現(xiàn)代內(nèi)涵。
在歐美式的工業(yè)化社會中,他們主張要將東方精神與西方活力、智慧與技術(shù)的長處結(jié)合起來,這樣既可以保留可貴的價值,又可以改變這些價值據(jù)以產(chǎn)生的社會的物質(zhì)基礎(chǔ)。這樣的認識對我們極具借鑒意義。在一個層面上,我們追求形成高度共性化的共識,即建設(shè)社會主義現(xiàn)代化強國,實現(xiàn)法治中國的目標;同時,又追求全社會普遍恪守傳統(tǒng)文化沿襲至今的基本原則。在另一個層面上,我們對來自不同方向的沖擊感到困惑,對于要恪守的傳統(tǒng)的本質(zhì)是什么等問題存在嚴重分歧,導(dǎo)致追求現(xiàn)代化的一部分努力被抵消。因此,形成法治中國建設(shè)需要的文化基礎(chǔ),應(yīng)該是今后一個階段法治中國建設(shè)的著力點。
調(diào)整稅收優(yōu)惠政策,給予涉農(nóng)企業(yè)和人員更多的照顧,特別是優(yōu)惠幅度低于城鎮(zhèn)水平的更要加強調(diào)控,讓涉農(nóng)企業(yè)及人員安心、放心,機關(guān)人員賦予責任心、耐心。在優(yōu)惠政策中建議單列條款,涉農(nóng)政策一目了然,便于學(xué)習(xí)和掌握,在實際使用中較為方便,稅務(wù)機關(guān)核查時也清晰便捷。同時也要考慮城鎮(zhèn)實際情況,酌情制定相應(yīng)政策和條款,給予當?shù)刎敹悪C關(guān)適度調(diào)配幅度的權(quán)限,經(jīng)國家審批后在當?shù)貓?zhí)行。既體現(xiàn)公平公正,又能夠讓相關(guān)企業(yè)和人員欣然接受,共同努力生產(chǎn)經(jīng)營,減免稅收時能夠正確處理,需履行納稅義務(wù)時能夠準確申報,實現(xiàn)征稅人、納稅人和諧、穩(wěn)定、共贏的局面。
4.揚棄“息訴”觀念。在傳統(tǒng)法治文化中,“息訴”具有較大影響,也有深厚的社會基礎(chǔ)。中國長期處于農(nóng)耕社會,農(nóng)耕社會也是熟人社會,民眾普遍厭訟甚至畏訟。在當代,追求公平正義,維護當事人的合法權(quán)益,已經(jīng)逐漸成為全社會共識,民眾普遍不再畏訟,全國法院受理的訴訟案件早已突破1000萬件/年,很多法院因為案多人少已經(jīng)不堪負擔。除了開辟化解社會矛盾多種渠道,減少不必要的訴訟也是可取之道?!跋⒃A”的傳統(tǒng)文化對于消減社會矛盾有一定積極意義。
在實施過程中,“課程套餐”的內(nèi)容可以根據(jù)學(xué)生的發(fā)展訴求以及階段性的培養(yǎng)目標靈活調(diào)整,做到因需組合、因勢調(diào)整。
(3)突出情景照明。情景照明具有強烈的視覺沖擊力和戲劇性色彩,可以讓參展者被深刻打動,進而引起參展者的情感共鳴。
在中華法系文化要素中,值得關(guān)注的內(nèi)容很多,本文僅列幾項。
挖掘傳統(tǒng)法治文化,需要對中華法系文化要素加以分析,根據(jù)中西方的國情與文化差異,尋求其在法治建設(shè)中可以發(fā)揮積極作用之處,努力將現(xiàn)代法治理論與中華法系文化要素融合,形成助推法治中國建設(shè)的力量。
2.禮法互補,注重教化。中華法系的法治文化采用“外儒內(nèi)法”“雜霸王道而用之”的策略,形成了“禮法互補、綜合而治”的傳統(tǒng)。傳統(tǒng)法治文化把對民進行道德教育稱為“教化”,是儒家德治內(nèi)容的重要方面。中國古代禮法結(jié)合、德主刑輔的思想,為“依法治國”與“以德治國”相結(jié)合提供了歷史文化支撐。法治中國建設(shè),首先,必須堅持形式意義的法治,“有法可依,有法必依,執(zhí)法必嚴、違法必究”即是形式意義的法治。其次,還必須堅持實質(zhì)意義的法治,即在強調(diào)形式意義法治的基礎(chǔ)上,賦予其現(xiàn)代理念和道德因素,包括生存、安全、民主、平等、自由、人權(quán)、人道等價值、原則或精神。再次,為了將形式意義的法治與實質(zhì)意義的法治結(jié)合起來,在確定“依法治國,建設(shè)社會主義法治國家”后,又提出了“以德治國”,形成了完善的治國方略。
3.培植“誠”與“信”的文化。中華法系的法治文化中的“誠”和“信”,是實施法治的重要基礎(chǔ),對法治中國建設(shè)也具有極其重要的意義。傳統(tǒng)法治文化不否認個人的利益和獨立的價值,但強調(diào)人際交往要講誠信。歷史上的晉商、徽商是重誠實、講信用的典型,因為講誠信,形成了“誠信戒欺,重視商譽”“貨真價實,童叟無欺”的商業(yè)道德觀。社會主義市場經(jīng)濟強調(diào)交易秩序和交易公平,對于誠信的重視也被提升到空前的高度,民法典甚至將誠信作為“帝王條款”來加以規(guī)定和強調(diào)。
實踐一再證明,很多在西方有效的理論或者法律制度,在中國沒有顯示出優(yōu)越性,也沒產(chǎn)生與西方同樣的效果。究其原因,一是歷史的慣性決定了中國當下的社會問題和法律問題具有特殊性和頑固性,也不可避免地導(dǎo)致在法治現(xiàn)代化過程中,有特定的文化傳承和制度路徑依賴;二是外來的理論或制度不具有在中國生存的土壤,只有將外來的理論或制度與中國國情相結(jié)合,包括與傳統(tǒng)法治文化相融合,它們才可能在中國生存并產(chǎn)生預(yù)期效果。
期權(quán)合約補貼主要是通過事前預(yù)約定價的形式對農(nóng)產(chǎn)品售價進行保護。在農(nóng)業(yè)生產(chǎn)之前根據(jù)市場預(yù)期確定農(nóng)產(chǎn)品未來的市場價格,在到達規(guī)定的期限后,如果預(yù)期設(shè)定價格低于當前的市場價格,則由農(nóng)戶按照市場價格進行售出;如果達到規(guī)定期限后,預(yù)期設(shè)計價格高于當前的市場價格,那么實際市場價格與預(yù)期設(shè)定價格之間的差額由政府補貼,以此來保證農(nóng)戶的經(jīng)濟收入。通過這項政策制度的實施,可讓農(nóng)戶的經(jīng)濟利益得到較大的保障。但是從具體實施情況來看,往往由于設(shè)定的預(yù)期價格較低,使得市場實際價格高于該預(yù)期價格,這項制度沒有發(fā)揮出應(yīng)有的作用。
2016年7月15日,從在土耳其首都伊斯坦布爾市舉行的第40屆聯(lián)合國教科文組織世界遺產(chǎn)委員會大會上傳來喜訊,中國廣西左江花山巖畫文化景觀申報項目通過大會審議表決,被列入《世界遺產(chǎn)名錄》。申遺成功無疑為花山巖畫文化的保護、傳承與傳播奠定了一個國際基礎(chǔ),花山巖畫這一非物質(zhì)文化遺產(chǎn)站到了一個更高更大的平臺上。如何利用申這個國際平臺展現(xiàn)自身的價值和魅力,吸引更多的國際關(guān)注,反過來為自身的保護、傳承與傳播創(chuàng)造更多的有利條件,是花山巖畫對外譯介承擔的一個必要任務(wù)。但是反觀花山巖畫目前的對外譯介情況,筆者卻覺得不容樂觀。
5.利用“親情倫理”的合理成分。賦予中華法系文化要素精華部分(如仁、義、禮、智、信、勇,格物、致知、誠意、正心、修身、齊家、治國、平天下等)以新的時代意義,形成一套適合傳統(tǒng)文化與當今社會有機互動的道德規(guī)范體系,是法治社會建設(shè)需要的獨特文化資源。最高人民法院在關(guān)于偷竊近親屬的財物的司法解釋中,將偷竊近親屬的財物與一般人的財物的處罰作了區(qū)分,說明社會存在廣泛接受“親親相隱”制度的基礎(chǔ),將其吸收為法律制度對于構(gòu)建人性化的社會關(guān)系不無裨益。
6.要樹立依靠理性、科學(xué)的法律制度制約權(quán)力的觀念。傳統(tǒng)法治文化中的“法治”實際是人治,完全沒有可以制約皇權(quán)的制度安排,皇權(quán)可以恣意妄為。而現(xiàn)代法治的核心價值就在于限制公權(quán)力,保障公民權(quán)利。中國傳統(tǒng)法治文化缺乏制約公權(quán)力的制度和實踐,依靠的是對公權(quán)力掌有者道德層面的信賴,一旦君主濫用權(quán)力,制度層面的制約是微不足道的。當代中國實行人民代表大會制度,是摒棄了傳統(tǒng)法治文化中的糟粕而構(gòu)建起來的。
7.要結(jié)合司法實踐,吸收“法不阿貴”等傳統(tǒng)法治理念。司法是吸收傳統(tǒng)法治文化要素的重要領(lǐng)域。在具體的司法實踐中吸收和運用優(yōu)秀的傳統(tǒng)法治文化,具有示范性和教育性。通過歷史和社會解釋方法,用傳統(tǒng)法治文化中的合理制度處理具體個案的情況在調(diào)解中相對多見。當然,吸收傳統(tǒng)法治文化必須遵循一定的程序和規(guī)則,在法律出現(xiàn)真空時,運用傳統(tǒng)法治文化包括公序良俗加以評判是對制度供給不足的一種彌補。我們在借鑒傳統(tǒng)法治文化時,必須對現(xiàn)實有足夠的關(guān)照。
英國法制史學(xué)家梅特蘭在評述英國的訴訟制度改革時說道:“我們已經(jīng)埋葬了訴訟形式,但它們依然從墳?zāi)怪薪y(tǒng)治著我們?!蔽覀冸m然在法治中國建設(shè)中試圖擺脫傳統(tǒng)法治文化的影響,但傳統(tǒng)依然會頑強地出來并試圖統(tǒng)治我們。所以,對于傳統(tǒng)法治文化,我們必須正視,越是現(xiàn)代化,越是法治化,越能感覺到正確認識和對待它的必要性。在移植和引入西方的法律體系和法律制度的過程中,必須對傳統(tǒng)法治文化進行改良,取其精華,棄其糟粕,結(jié)合時代的發(fā)展和法治建設(shè)的需要,對其進行現(xiàn)代化改造或轉(zhuǎn)化,使其能夠與外來的法律制度融合,為現(xiàn)代法治實施提供土壤,為法治中國建設(shè)提供廣泛的社會基礎(chǔ)和堅實的思想根基,滿足時代和社會發(fā)展的需求。