張曉君，侯 姣

一、問題的提出

2020年7月1日，由美國主導的《美國—墨西哥—加拿大協(xié)定》（USMCA，以下簡稱《美墨加協(xié)定》）正式生效，全面取代了1994年1月生效的《北美自由貿易協(xié)定》（NAFTA）。作為特朗普執(zhí)政期間美國對外簽訂的首個重大自由貿易協(xié)定（FTA），《美墨加協(xié)定》被美國政府標榜為“21 世紀最高標準的貿易協(xié)定”，其中諸多條款與美國國內利益訴求一脈相承。在數(shù)字貿易議題上，美國主要依托締結區(qū)域貿易協(xié)定（RTA）的方式，推出符合其利益的數(shù)字貿易規(guī)則，并據(jù)此進行數(shù)字產品和數(shù)字價值的輸出。自2000年美國—約旦FTA 第一次引入非強制性的數(shù)字貿易規(guī)則以來，RTA 框架下的數(shù)字貿易規(guī)則“美式模板”①所謂數(shù)字貿易規(guī)則“美式模板”，是指為促進數(shù)字價值輸出和數(shù)字產業(yè)發(fā)展，美國在由其主導的一系列RTA 中不斷推出符合其利益訴求的數(shù)字貿易規(guī)則，包括“跨境數(shù)據(jù)自由流動”“數(shù)據(jù)存儲非強制本地化”“電子簽名”“網絡中立原則”等，參見周念利，陳寰琦.基于《美墨加協(xié)定》分析數(shù)字貿易規(guī)則“美式模板”的深化與擴展［J］.國際貿易問題，2019（9）：1-12.大致歷經了3次升級，即以美—韓FTA 為代表的1.0版，以《跨太平洋伙伴關系協(xié)定》（TPP）為代表的2.0 版，以《美墨加協(xié)定》為代表的2.5 版②周念利，王千.美式數(shù)字貿易規(guī)則對亞洲經濟體參與RTAs的滲透水平研究［J］.亞太經濟，2019（4）：30-37.。其中，《美墨加協(xié)定》以TPP 為文本基礎，某些條款直接吸納了TPP 第14 章（電子商務章）中的相應規(guī)則，如跨境數(shù)據(jù)自由流動、數(shù)據(jù)存儲非強制本地化、電子簽名、無紙化貿易等數(shù)字貿易規(guī)則。但從整體上來看，《美墨加協(xié)定》數(shù)字貿易規(guī)則更為全面具體，其在TPP既有規(guī)則基礎上進行了深化及擴展③周念，陳寰琦.基于《美墨加協(xié)定》分析數(shù)字貿易規(guī)則“美式模板”的深化及擴展［J］.國際貿易問題，2019（9）：1-11.，是數(shù)字貿易規(guī)則“美式模板”的最新范式。當前，多邊數(shù)字貿易規(guī)則談判難以達成一致，而美國通過RTA 進行數(shù)字貿易規(guī)則國際造法頗有成效，其規(guī)則溢出效應或會影響中國數(shù)字貿易規(guī)則的構建。中國作為數(shù)字經濟發(fā)展大國，數(shù)字貿易規(guī)則已經成為大國博弈的前沿陣地。因此，有必要認清數(shù)字貿易規(guī)則的形成與演進，對《美墨加協(xié)定》數(shù)字貿易規(guī)則進行深入研究，把握其演進特征、示范價值及其局限性，為中國構建或制定數(shù)字貿易規(guī)則提出合理建議。

二、《美墨加協(xié)定》數(shù)字貿易規(guī)則的演進特征

《美墨加協(xié)定》框架下的數(shù)字貿易規(guī)則主要涵蓋在第19章“數(shù)字貿易”中，共設計了18條條款及1個附件，包括數(shù)字產品及相關概念的認定、適用范圍、關稅、數(shù)字產品的非歧視待遇、國內電子交易框架、電子認證和電子簽名、在線消費者保護、個人信息保護、無紙化貿易、互聯(lián)網接入和使用原則、電子方式的跨境信息傳輸、數(shù)據(jù)存儲的非強制本地化、非應邀商業(yè)電子信息、合作、網絡安全、源代碼非強制本地化、交互式計算機服務、政府數(shù)據(jù)公開等主題④United States-Mexico-Canada Agreement，Chapter 19［EB/OL］.（2019-12-13）［2021-07-10］. https：//usmca.com/digita-tradeusmca chapter-19/.。根據(jù)上述條款的功能和目標進行類型化處理，可將《美墨加協(xié)定》數(shù)字貿易規(guī)則歸類為以下四種類型：數(shù)字貿易便利化措施、數(shù)字貿易自由化措施、為數(shù)字貿易創(chuàng)造有利環(huán)境和網絡中立與國際合作（見表1）。

表1 《美墨加協(xié)定》數(shù)字貿易規(guī)則的主要類型

在類型化的基礎上，將《美墨加協(xié)定》上述規(guī)則與TPP 相應規(guī)則進行逐一比對發(fā)現(xiàn)，《美墨加協(xié)定》數(shù)字貿易規(guī)則的延續(xù)性主要體現(xiàn)在數(shù)字貿易便利化措施方面（見表2）?！睹滥訁f(xié)定》完全承襲了TPP 的有關規(guī)定，同時著重從數(shù)字貿易自由化措施、為數(shù)字貿易創(chuàng)造有利環(huán)境和網絡中立與國際合作等三個方面進行了革新，“武裝牙齒”強化締約方責任，為數(shù)字貿易發(fā)展提供一個更為自由、寬松、穩(wěn)定和透明的制度環(huán)境。

表2 《美墨加協(xié)定》與TPP數(shù)字貿易規(guī)則的區(qū)別

（一）首次采用“數(shù)字貿易”專章，體例設計具有一定創(chuàng)新性

《美墨加協(xié)定》數(shù)字貿易規(guī)則的首要特征體現(xiàn)在術語和體例的創(chuàng)新。在術語運用方面，《美墨加協(xié)定》首次采用“數(shù)字貿易”術語，新增“數(shù)字貿易”章代替TPP 中的“電子商務”章。從相關概念認識發(fā)展來看，WTO 對“電子商務”進行了明確界定，即通過電信網絡進行生產、配送、營銷、銷售和交付的貨物或服務①1998年WTO設立的“電子商務工作項目”對“電子商務”進行了明確界定。。目前，國際上對于“數(shù)字貿易”尚無統(tǒng)一界定標準，不同國家或組織對“數(shù)字貿易”的概念界定存在一定差異，且國際上對“數(shù)字貿易”的認識也隨著時代發(fā)展而不斷更新。值得注意的是，學界對“數(shù)字貿易”與“電子商務”間的關系基本達成了共識，認為電子商務僅是數(shù)字貿易的組成部分，是數(shù)字貿易的初級階段。換言之，數(shù)字貿易是電子商務發(fā)展的高級形態(tài)②馬述忠，潘鋼健.從跨境電子商務到全球數(shù)字貿易——新冠肺炎疫情全球大流行下的再審視［J］.湖北大學學報（哲學社會科學版），2020（5）：119-132，169.。可見，《美墨加協(xié)定》緊跟了時代發(fā)展潮流，首次運用“數(shù)字貿易”取代“電子商務”術語，一定程度上體現(xiàn)了《美墨加協(xié)定》數(shù)字貿易規(guī)則的針對性、專業(yè)性和先進性。在體例設計方面，《美墨加協(xié)定》“數(shù)字貿易”章由兩部分組成：一是包含18 條條款的數(shù)字貿易章節(jié)，二是該章編號為19-A 的附件。附件主要包括締約國在一定期限內排除適用相關條款等內容，如交互式計算機服務在《美墨加協(xié)定》生效后3年內不適用于墨西哥，這是針對墨西哥現(xiàn)實情況做出的特殊保留。從議題屬性來看，數(shù)字貿易屬于縱向議題，《美墨加協(xié)定》“數(shù)字貿易”章采用正文條款和附件相結合的體例設計，形成了相對成熟且完備的規(guī)范體系，并通過附件對其中相關條款的適用性進行了有效說明，具有獨立性特征。

（二）締約方責任加大，追求高標準的數(shù)字貿易自由和開放

數(shù)字貿易自由化措施是《美墨加協(xié)定》進行規(guī)則革新的重要領域，主要從兩個方面著手推進。一是剔除可能限制數(shù)字貿易發(fā)展的例外規(guī)定。通常情況下，F(xiàn)TA 在倡導貿易自由發(fā)展的同時，往往還會考量其與國家規(guī)制權之間的關系平衡問題，如TPP 在“電子方式的跨境信息傳輸”條款中規(guī)定了“監(jiān)管例外”和“合法公共政策目標例外”①見TPP第14.11條第1款和第3款。，在“數(shù)據(jù)存儲非強制本地化”條款中規(guī)定了“監(jiān)管例外”和“合法公共政策目標例外”②見TPP第14.13條第1款和第3款。。而《美墨加協(xié)定》剔除了上述例外條款，即使締約方出于規(guī)制要求，也不能妨礙USMCA 所定義的“跨境數(shù)據(jù)自由流動”③見《美墨加協(xié)定》第19.8條第2款。。此外，《美墨加協(xié)定》還刪除了“數(shù)據(jù)存儲非強制本地化”條款中的“監(jiān)管例外”和“合法公共政策目標例外”的規(guī)定，要求締約方不得強制限制別國企業(yè)或個人使用本方領土內的計算設施，以避免締約方打著“實現(xiàn)監(jiān)管和合法公共政策目標”的旗號來推行貿易保護主義。二是拓寬相關條款的適用范圍，提高數(shù)字貿易自由化程度。在“源代碼非強制本地化”條款中，美國以往簽訂的FTA 對商業(yè)軟件和基礎設施軟件作了明確區(qū)分，如TPP 框架下的“源代碼非強制本地化”僅限于商業(yè)軟件④見TPP第14.17條第2款。，而《美墨加協(xié)定》在“源代碼”條款中未對軟件類型作出任何限制，將基礎設施軟件與商業(yè)軟件一同納入“源代碼非強制本地化”的范疇中，締約方不得主張關鍵基礎設施情形的除外適用。此外，由于算法是軟件代碼中的核心，披露算法的要求同樣會損害自由貿易。為保護數(shù)字知識產權，《美墨加協(xié)定》把“源代碼非強制本地化”的適用范圍拓寬至“源代碼中的算法”⑤見《美墨加協(xié)定》第19.16條第2款。。綜上所述，在跨境信息傳輸、數(shù)據(jù)存儲和源代碼方面，《美墨加協(xié)定》在國家與企業(yè)利益訴求的天平中明顯傾向于企業(yè)，締約國責任被強化，數(shù)字貿易自由化程度得以大幅增加。

（三）全面塑造寬松、安全、透明的數(shù)字貿易營商環(huán)境

《美墨加協(xié)定》除了完全沿襲了此前所簽訂的RTA中對關稅和在線消費者保護方面的規(guī)定，還從數(shù)字產品非歧視待遇、國內電子交易框架、個人信息保護、網絡安全與政府數(shù)據(jù)公開等方面進行深化和拓展，致力塑造一個更為寬松、更為安全和更為透明的數(shù)字貿易發(fā)展環(huán)境。在寬松的制度環(huán)境方面，《美墨加協(xié)定》刪除了此前簽訂RTA“數(shù)字產品非歧視待遇條款”中的“廣播產品例外”規(guī)定⑥見《美墨加協(xié)定》第19.4條第2款。，這意味著對于來自其他締約方的廣播產品及服務提供者，締約方也需要給予國民待遇。鑒于廣播內容在文化領域占重要位置，包括歐盟國家在內的各個大型經濟體長期反對在該領域提供非歧視待遇，《美墨加協(xié)定》突破“文化例外”原則，無疑體現(xiàn)了美國意欲在數(shù)字貿易領域推行美國文化的野心。在安全方面，由于數(shù)字貿易的國內和國際規(guī)則供給不足，在數(shù)字貿易交易過程中發(fā)生個人信息泄露、爆發(fā)網絡安全事故的風險系數(shù)較高。為此，《美墨加協(xié)定》從個人信息保護和網絡安全兩個角度增強了數(shù)字貿易的可信賴度。《美墨加協(xié)定》明確指出了締約國需遵循的“個人信息保護”的國際框架及關鍵原則，即《亞太經合組織隱私框架》和《經合組織關于隱私保護和個人數(shù)據(jù)跨境流動指南》⑦見《美墨加協(xié)定》第19.8條第2條。?！睹滥訁f(xié)定》增加了關于網絡安全風險識別與防范的具體規(guī)定，要求締約方采用并鼓勵其管轄范圍內的企業(yè)使用基于風險的方法，及時發(fā)現(xiàn)、應對網絡安全風險，并盡快從網絡安全事件中恢復⑧見《美墨加協(xié)定》第19.15條第2款。。在透明化方面，《美墨加協(xié)定》數(shù)字貿易規(guī)則首次開創(chuàng)了在RTA 中推動政府數(shù)據(jù)公開的先河⑨見《美墨加協(xié)定》第19.18條。。其明確要求締約方規(guī)定政府信息可機讀、可被檢索，并規(guī)定了政府信息格式，為企業(yè)（尤其是中小企業(yè)）創(chuàng)造商業(yè)機會。此外，《美墨加協(xié)定》在統(tǒng)一國內法律框架的指導原則方面作了較好示范，將各國國內法律框架的指導原則限定為聯(lián)合國國際貿易法委員會的《1996年電子商務示范法》⑩見《美墨加協(xié)定》第19.5條第1款。，為各國制定數(shù)字貿易國內法律框架確定了基調?！睹滥訁f(xié)定》從上述三個方面加強了數(shù)字貿易制度環(huán)境建設，為數(shù)字貿易“保駕護航”。

（四）開創(chuàng)互聯(lián)網中介免責的先河，擴大國際合作范疇

《美墨加協(xié)定》框架下的“互聯(lián)網中介免責”是美國將其國內制度上升到國際規(guī)則的首次嘗試?；ヂ?lián)網平臺可以連接全世界數(shù)百萬的用戶，能夠連接如此大規(guī)模用戶的計算機服務對數(shù)字貿易的增長至關重要。然而，當下互聯(lián)網平臺權益保障規(guī)則的缺失，導致互聯(lián)網平臺需對第三方的侵權行為承擔不適當?shù)呢熑?，這不利于輸出互聯(lián)網平臺服務。因此，《美墨加協(xié)定》新增“交互計算機服務”條款，將網絡服務提供者與信息內容提供者區(qū)分開來，當內容提供者涉及人權以及隱私等非知識產權侵權時，免除了網絡服務提供者的連帶責任①見《美墨加協(xié)定》第19.17條。。美國為推動國內法國際化，將互聯(lián)網中介免責原則納入《美墨加協(xié)定》中，顯然與其互聯(lián)網平臺經濟霸主的身份密切相關。在國際合作方面，鑒于當前未能形成全球統(tǒng)一的數(shù)字貿易治理體系，區(qū)域間締約方的國際合作顯得尤為重要。與此前美國簽訂的RTA 側重于在共同幫助中小企業(yè)克服障礙層面開展合作不同②見TPP第14.15條第1款。，《美墨加協(xié)定》將合作內容進行了擴展，如要求締約方在與數(shù)字貿易有關的法規(guī)、政策、執(zhí)法和合規(guī)性等方面交流信息和經驗；增加了關于促進跨境隱私規(guī)則在內的制度合作；促進殘疾人獲得信息和通信技術；通過國際跨境合作倡議，建立關于個人信息保護的跨境投訴機制；設立國際論壇解決與數(shù)字貿易相關的問題等方面的合作③見《美墨加協(xié)定》第19.14條。。

三、《美墨加協(xié)定》數(shù)字貿易規(guī)則的示范價值與局限性分析

通過梳理總結《美墨加協(xié)定》數(shù)字貿易規(guī)則的演進特征，不難發(fā)現(xiàn)，《美墨加協(xié)定》在繼承美國或美國主導制定已有的數(shù)字貿易相關條款的基礎上，結合美國數(shù)字經濟發(fā)展情況，追求更為自由、開放、透明的數(shù)字貿易國際市場，最終形成了所謂的“21 世紀最高標準”數(shù)字貿易規(guī)則“美式范本”。而美國之所以在《美墨加協(xié)定》中極力推崇開放、自由、便利的數(shù)字貿易規(guī)則，主要是基于美國在國際數(shù)字貿易市場上所具備的先發(fā)優(yōu)勢和現(xiàn)有優(yōu)勢，“美國優(yōu)先”的理念始終貫穿其中，并具有鮮明的選擇性趨勢。

（一）《美墨加協(xié)定》數(shù)字貿易規(guī)則的示范價值

作為一種主要依托互聯(lián)網的新型貿易方式，數(shù)字貿易是大勢所趨，它正在引發(fā)全球貿易形態(tài)的深刻變革，現(xiàn)已成為各國在國際新興貿易規(guī)則競爭的重要陣地。與傳統(tǒng)國際貿易僅發(fā)生于企業(yè)之間或企業(yè)與政府之間不同，數(shù)字貿易的行為主體包括消費者、企業(yè)和政府④盛斌，高疆.超越傳統(tǒng)貿易：數(shù)字貿易的內涵、特征與影響［J］.國外社會科學，2020（4）：18-32.。如何權衡消費者、企業(yè)和政府之間的利益關系，直接影響各國對數(shù)字貿易的立法態(tài)度，形成了當前國際上數(shù)字貿易規(guī)則“百家爭鳴”的局面⑤美國主張采取一條優(yōu)先考慮企業(yè)利益的道路，追求數(shù)字貿易高標準的自由化、便利化和透明化，以加強美國企業(yè)在國際數(shù)字市場上的競爭優(yōu)勢。中國把國家安全和數(shù)字主權放在首位，要求數(shù)據(jù)本地化，對跨境傳輸進行強制性安全評估。歐盟則代表了第三種傾向，強調個人隱私保護，致力于建立單一數(shù)字市場，在保護公民數(shù)據(jù)和隱私的同時確保個人數(shù)據(jù)在歐盟內部的自由流動。。各國在數(shù)字貿易規(guī)則制定的不同立場導致難以形成全球性統(tǒng)一標準，以美國為首的數(shù)字貿易強國開始在雙邊和區(qū)域貿易安排中尋找制度出路，成為數(shù)字貿易規(guī)則升級浪潮中的引領者。《美墨加協(xié)定》是當前規(guī)范數(shù)字貿易最為全面和完整的區(qū)域貿易協(xié)定，它提供了“高標準”的數(shù)字貿易便利化和自由化“范本”，為各國參與數(shù)字貿易國際規(guī)則的制定提供了有效路徑和較好的示范參考。

《美墨加協(xié)定》數(shù)字貿易規(guī)則的示范價值主要體現(xiàn)為穩(wěn)定性和革新性兩個方面。一方面，《美墨加協(xié)定》數(shù)字貿易規(guī)則具有整體穩(wěn)定性。《美墨加協(xié)定》在定義、適用范圍、關稅、電子認證和電子簽名、無紙化貿易、在線消費者保護、個人信息保護、國際合作等諸多條款基本沿用了TPP 中的相關規(guī)定，體現(xiàn)出較強的延續(xù)性。通過研究《美墨加協(xié)定》數(shù)字貿易規(guī)則，有助于我們了解美式FTA 數(shù)字貿易規(guī)則的基本特征，探索中國FTAs與美式FTAs在數(shù)字貿易規(guī)則中的差異性。另一方面，《美墨加協(xié)定》數(shù)字貿易規(guī)則具有局部革新性，主要體現(xiàn)在以下兩個方面：一是體例的革新?！睹滥訁f(xié)定》不僅設置了相對獨立的“數(shù)字貿易”章，而且采取了“正文+附件”的形式，在附件中對該章節(jié)內相關條款的適用、與其他章節(jié)之間的關系等進行了明確說明，體例設置更為科學合理。二是條款內容的革新?！睹滥訁f(xié)定》雖然以TPP 為邏輯起點，某些條款直接吸納了TPP 中第14 章“電子商務”中的相應規(guī)則，但更多的是逐步向深層次、寬領域進行了深化及擴展①周念利，陳寰琦.基于《美墨加協(xié)定》分析數(shù)字貿易規(guī)則“美式模板”的深化及擴展［J］.國際貿易問題，2019（9）：1-11.，如對非歧視性待遇、跨境數(shù)據(jù)自由流動等條款進行了深化，在交互計算機服務、政府數(shù)據(jù)公開等方面作出了開創(chuàng)性規(guī)定。同時，《美墨加協(xié)定》數(shù)字貿易規(guī)則的內容更為具體、準確、細致，對締約方的約束力也達到了前所未有的水平，如“國際合作”條款中明確規(guī)定了具體的操作措施，這一定程度上滿足了數(shù)字貿易日益增長的治理需求。

基于《美墨加協(xié)定》數(shù)字貿易規(guī)則的整體穩(wěn)定性與局部革新性，可以看出，《美墨加協(xié)定》所追求的高度開放、自由、便利的數(shù)字貿易規(guī)則并非一蹴而就，其數(shù)字貿易規(guī)則的設計與推行始終遵循了循序漸進的原則，并立足于本國數(shù)字經濟發(fā)展水平及國內數(shù)字貿易監(jiān)管治理水平。從以美—韓FTA為代表的1.0版到以TPP 為代表的2.0版“美式模板”，再到以《美墨加協(xié)定》為代表的2.5版，歷經3次迭代升級，每一次迭代升級都是在前版的基礎上進行的深化和小范圍擴展，逐步將符合其利益的“跨境數(shù)據(jù)傳輸”“互聯(lián)網中介免責”等條款納入區(qū)域規(guī)則談判中，試圖探討出促進數(shù)字貿易發(fā)展的國際標準，并借助上述場合掌握全球性數(shù)字貿易規(guī)則制定的話語權和主動權②彭德雷.數(shù)字貿易的“風險二重性”與規(guī)制合作［J］.比較法研究，2019（1）：172-186.。結合當下全球數(shù)字貿易規(guī)則“碎片化”、美歐等主要經濟體主導的數(shù)字貿易規(guī)則明顯異質化的情況來看，《美墨加協(xié)定》數(shù)字貿易規(guī)則的上述示范價值或可推廣復制成為引導中國后期參與國際規(guī)則制定的方式，至少可為中國優(yōu)化和升級中國FTAs數(shù)字貿易規(guī)則提供一種框架性參考。

（二）《美墨加協(xié)定》數(shù)字貿易規(guī)則的局限

《美墨加協(xié)定》是國際數(shù)字貿易規(guī)則的先行者，其參與國際規(guī)則制定的路徑方式及具體規(guī)則設計值得我們反思。探究《美墨加協(xié)定》數(shù)字貿易規(guī)則的背后機理可以發(fā)現(xiàn)，美國主導制定并簽署的《美墨加協(xié)定》數(shù)字貿易規(guī)則，一方面是為了獲取國際層面的制度支持，維護美國數(shù)字利益，其所追求的更為寬松、更為安全、更為透明的數(shù)字貿易發(fā)展環(huán)境，實際上是以“數(shù)字自由主義”之名，行“數(shù)字霸權主義”之實；另一方面是占領全球數(shù)字貿易規(guī)則高地，從而給包括中國在內的數(shù)字貿易競爭國帶來壓力，以維持其在全球數(shù)字貿易領域的領頭羊地位?！睹滥訁f(xié)定》數(shù)字貿易規(guī)則已被牢牢地打上了“美國優(yōu)先”烙印，并將有利于其自身的規(guī)則強行統(tǒng)一化、標準化但由于規(guī)則本身存在的缺陷，導致其面臨適用和規(guī)制的困境。

1.《美墨加協(xié)定》數(shù)字貿易規(guī)則具有明顯的貿易保護主義色彩，缺乏包容性與協(xié)調性，或會影響規(guī)則的適用與推廣。眾所周知，國際網絡資源分配嚴重不均衡，發(fā)展中國家與發(fā)達國家之間存在巨大的數(shù)字鴻溝。在有發(fā)展中國家墨西哥參與的情況下，《美墨加協(xié)定》忽視墨西哥與美國、加拿大兩國的數(shù)字化程度、國內數(shù)字貿易監(jiān)管治理水平的差異性，采取統(tǒng)一標準，以追求高標準的數(shù)字自由。例如，在數(shù)據(jù)跨境傳輸、數(shù)據(jù)存儲非強制本地化和源代碼保護方面，要求各締約方取消數(shù)據(jù)跨境傳輸、數(shù)據(jù)存儲非強制本地化中的“監(jiān)管例外”和“合法公共政策目標例外”規(guī)定。此外，《美墨加協(xié)定》數(shù)字貿易規(guī)則中，缺少針對發(fā)展中國家必要的特殊與差別待遇條款。如除附件19-A 第1條明確：第19.17 條“交互式計算機服務”條款在協(xié)定生效3年內不適用墨西哥③見《美墨加協(xié)定》附件19-A第1條。，其他涉及國家經濟安全等高標準數(shù)字貿易規(guī)則皆未設置任何包括過渡期在內的靈活性內容。這種無差別的統(tǒng)一規(guī)范模式，實際上是美國出于其對數(shù)字貿易輸出國角色的考慮，利用墨、加兩國對其經濟依賴的軟肋，以威脅施壓的手段強行將單邊標準區(qū)域化的結果。可見，《美墨加協(xié)定》數(shù)字貿易規(guī)則具有濃重的單邊主義和保護主義色彩，限制了締約方尤其是發(fā)展中國家的決策空間，事實上產生的歧視性或會影響《美墨加協(xié)定》的實際實施效果。同時，由于《美墨加協(xié)定》數(shù)字貿易規(guī)則過度關注企業(yè)訴求，并未實現(xiàn)國家、企業(yè)和個人之間的利益平衡，歐盟以及包括中國在內的發(fā)展中國家難以形成規(guī)則認同感，導致其在全球推廣和適用的可能性不大①柯靜.WTO電子商務談判與全球數(shù)字貿易規(guī)則走向［J］.國際展望，2020（3）：43-62，154-155.。

2.《美墨加協(xié)定》數(shù)字貿易規(guī)則內容存在先天缺陷，容易引致規(guī)制困境。一是個別規(guī)則語義模糊，可操作性較弱，大大增加了規(guī)則被濫用和引發(fā)爭端的風險。例如，第19.15條“網絡安全”中規(guī)定，各締約方應采用并鼓勵企業(yè)使用“基于風險的方法”，以識別和防范網絡安全風險，但條文中對于何為“基于風險的方法”以及方法的類別并未作具體規(guī)定，為后續(xù)規(guī)則執(zhí)行埋下了隱患。二是文本中包含諸多非強制規(guī)則，一定程度上弱化了協(xié)定的約束力度。例如，第19.8條“個人信息保護”規(guī)定，各締約方應制定個人信息保護的國內法，且上述法律應遵循相關原則和指導方針，如《亞太經合組織隱私框架》和《經合組織理事會關于隱私和個人數(shù)據(jù)跨境流動指南的建議》②見《美墨加協(xié)定》第19.8條第2款。。值得注意的是，《美墨加協(xié)定》沒有設置保護的最低標準，上述原則和指導方針僅為軟性建議且缺乏處理個人信息遭受侵害的處理機制，導致個人信息保護難以得到執(zhí)行。三是數(shù)字貿易爭端解決機制與一般解決機制混同。相比傳統(tǒng)的國際貿易，數(shù)字貿易更容易觸及國家的經濟、社會生活的核心部分。鑒于此，大多FTAs 或將爭端解決排除適用于“數(shù)字貿易”章，或規(guī)定爭端解決條款對“跨境信息傳輸”“數(shù)字產品的非歧視待遇”“計算設施的位置”等關涉國家規(guī)制權的特殊條款不適用③例如，由中國等15個國家簽署的RCEP規(guī)定“數(shù)字貿易”章項下產生的任何事項不得訴諸第19章（爭端解決）；新加坡、新西蘭和智利共同簽署的《數(shù)字經濟伙伴關系協(xié)定》（DEPA）規(guī)定爭端解決條款對“數(shù)字產品的非歧視待遇”“適用密碼學的信息和通信產品”、“跨境信息傳輸”“計算機所在地”不適用，見RCEP第12章第17條第3款和DEPA第14A.1條。。為解決締約方之間的爭端，一些FTAs 甚至規(guī)定了數(shù)字貿易爭端解決的具體程序，如《區(qū)域全面經濟伙伴關系協(xié)定》(RCEP)規(guī)定了爭端解決的兩個層次：磋商、RCEP 聯(lián)合委員會。反觀《美墨加協(xié)定》，“數(shù)字貿易章”并未對數(shù)字貿易爭端解決作出排除適用的規(guī)定，爭端解決機制的混同在一定程度上削弱了國家在數(shù)字貿易爭端解決中的“控制權”，容易引發(fā)締約方（尤其是發(fā)展中國家）數(shù)字貿易自由化義務的承擔與國家規(guī)制權實現(xiàn)之間的矛盾，不利于公平、有效地解決數(shù)字貿易爭端。

四、以中國—東盟數(shù)字貿易規(guī)則建構為例的方案設計與策略優(yōu)化

通過對《美墨加協(xié)定》數(shù)字貿易規(guī)則的演進特征、示范價值及局限的梳理，可以為中國數(shù)字貿易規(guī)則的推進策略優(yōu)化提供一定的借鑒。就中國而言，應立足中國國情，結合現(xiàn)有FTAs數(shù)字貿易規(guī)則的發(fā)展現(xiàn)狀，才能在數(shù)字貿易規(guī)則國際造法中盡快實現(xiàn)彎道超車，以躋身高水平數(shù)字貿易規(guī)則制定國家行列。當前，中國主要在RCEP、中國—澳大利亞FTA、中國—韓國FTA 以及中國—新加坡FTA（升級）中設計了獨立的“電子商務章”，其他FTA 則尚未對數(shù)字貿易（電子商務）作出任何承諾。其中，RCEP 是中國FTAs 數(shù)字貿易規(guī)則的最高水平，覆蓋范圍較廣④RECP第12章“電子商務章”內容包括：合作、無紙化貿易、電子認證和電子簽名，線上消費者保護、線上個人信息保護、非應邀商業(yè)電子信息、國內監(jiān)管框架、海關關稅、透明度、網絡安全、計算機的位置、通過電子方式跨境傳輸信息、電子商務對話和爭端解決。，在數(shù)據(jù)跨境流動和數(shù)據(jù)本地化等議題上均有突破，并將數(shù)字貿易爭端解決機制與一般的爭端解決機制區(qū)分開來，體現(xiàn)了締約方在確保國家基本安全的前提下推進數(shù)字貿易領域的發(fā)展訴求。但是，RCEP 尚未涉及數(shù)字產品的待遇問題、互聯(lián)網接入和使用原則和源代碼問題，上述議題是數(shù)字貿易規(guī)則及“美式模板”的核心內容，也是當前各國提交的WTO 電子商務談判的爭議焦點①柯靜.WTO電子商務談判與全球數(shù)字貿易規(guī)則走向［J］.國際展望，2020（3）：43-62，154-155.，中國在參與FTA 談判時也不可避免地會面對這些問題。除了規(guī)則完整度層面的不足，中國現(xiàn)有的FTAs數(shù)字貿易規(guī)則在術語運用、體例設計以及國際合作的深度與廣度等方面具有整體滯后性，數(shù)字貿易自由化措施相對薄弱且更傾向于維護國家規(guī)制權和個人利益。鑒于此，可以從《美墨加協(xié)定》的示范價值與局限性出發(fā)，結合中國國情，遵從循序漸進原則，樹立辯證思維，揚長避短，為中國參與FTA數(shù)字貿易規(guī)則制定實施提供借鑒。

在推進路徑上，鑒于中國與東盟國家日益活躍的數(shù)字經濟合作②2021年7月16日，2021 中國—東盟數(shù)字經濟發(fā)展合作論壇開幕，雙方在數(shù)字經濟經貿投資、技術合作、金融服務等領域達成20個合作項目，簽約總金額266億元，見熊輝，高祥勇.2021年中國—東盟數(shù)字經濟發(fā)展合作論壇開幕簽約總金額266億元［EB/OL］.（2021-07-15）［2021-07-22］.http：//shanghaibiz.sh—itc.net/article/dwjjyw/202107/1516607_1.html.及數(shù)字貿易規(guī)則“美式模板”帶來的外部壓力，建議加快推進數(shù)字貿易規(guī)則區(qū)域化，以中國和東盟國家于2020年11月12日共同發(fā)表的《中國—東盟關于建立數(shù)字經濟合作伙伴關系的倡議》為契機，盡快推進簽訂中國—東盟數(shù)字貿易伙伴關系協(xié)定，探索形成系統(tǒng)完備、符合最廣大國家利益訴求和發(fā)展模式的數(shù)字貿易規(guī)則。從可行性上看，中國—東盟數(shù)字貿易伙伴關系協(xié)定的簽訂具有一定的共識基礎。一是目標共識。中國和東盟已建立數(shù)字伙伴關系，與中國一樣，大多數(shù)東盟國家為發(fā)展中國家，更為關注國家基本安全和公共政策目標的實現(xiàn)，追求安全、自由、包容的數(shù)字貿易規(guī)則。二是規(guī)則共識。中國與東盟各國均為RCEP 成員方，對自由化、便利化、透明化的數(shù)字貿易規(guī)則已有一定的接受度。因此，中國可依托RCEP與東盟國家進一步展開深層次的探討，加快構建中國—東盟數(shù)字貿易規(guī)則，并從中摸索形成符合自身利益的數(shù)字貿易規(guī)則“中國—東盟方案”。需要注意的是，中國在與東盟國家進行數(shù)字貿易規(guī)則談判時，應堅持開放包容、互利共贏的基本原則，通過平等對話化解分歧，充分運用“特殊條款保留”“設置過渡期”等靈活性規(guī)定，加強規(guī)則的包容性和協(xié)調性，促進中國—東盟數(shù)字經濟的區(qū)域協(xié)同發(fā)展，實現(xiàn)互利共贏，也為構建全球統(tǒng)一、有效、公正、透明、安全的數(shù)字貿易規(guī)則體系貢獻中國力量。

（一）引入體系完備的“數(shù)字貿易”專章

東盟是中國在數(shù)字“一帶一路”中的重要合作伙伴，構建和完善中國—東盟數(shù)字貿易規(guī)則是未來擴大雙方在數(shù)字經濟領域深度合作的重要保障。盡管RCEP 在一定程度上能為中國與東盟國家的數(shù)字經濟合作提供便利，但現(xiàn)有的規(guī)則水平無法適用中國與東盟國家數(shù)字經濟的高速發(fā)展現(xiàn)狀，亟須解決數(shù)字貿易規(guī)則與需求不匹配、規(guī)則整體滯后等問題。

1.應從術語上和體例上加以調整。一是將“電子商務”更名為“數(shù)字貿易”，設置獨立的“數(shù)字貿易”專章。數(shù)字貿易是電子商務的高級形態(tài)，“美式模板”也經歷了從TPP“電子商務”章到《美墨加協(xié)定》“數(shù)字貿易”章的演進過程，中國—東盟數(shù)字貿易規(guī)則應跟上時代步伐，在術語運用上作出相應調整，并明確界定“數(shù)字貿易”等相關概念。二是采納《美墨加協(xié)定》數(shù)字貿易規(guī)則“正文+附件”的模式。在數(shù)字貿易專章中增加附件，安排“特殊與差別待遇”條款，對發(fā)展中國家和不發(fā)達國家設計“過渡期”。借鑒《美墨加協(xié)定》在附件19-A第1款中規(guī)定墨西哥適用“交互式計算機服務”的3年過渡期③見《美墨加協(xié)定》附件19-A第1條。，以增加數(shù)字貿易規(guī)則的靈活性、包容性和開放性。

2.補齊現(xiàn)有數(shù)字貿易規(guī)則短板，增加規(guī)則的完整度。目前，可適用于中國—東盟的數(shù)字貿易規(guī)則主要集中于數(shù)字貿易便利化和安全方面，而在非歧視待遇、互聯(lián)網的接入與使用、源代碼等方面還是空白。一味地回避上述問題，一定程度上會阻礙中國與東盟國家的數(shù)字經濟合作發(fā)展，同時可能導致與發(fā)達國家在數(shù)字貿易領域的規(guī)則分歧愈發(fā)難以彌補。因此，可在維護國家數(shù)字主權的前提下，應盡量完善相關條款，構建符合中國與東盟各國利益的數(shù)字貿易規(guī)則，消除數(shù)字壁壘。

（二）分層次、分階段逐步推進數(shù)字貿易規(guī)則“自由化”

為加強中國與東盟國家的數(shù)字貿易合作，掌握制定區(qū)域數(shù)字貿易規(guī)則的主動權，有必要打造中國—東盟區(qū)域內相對高標準的數(shù)字貿易規(guī)則。但是，考慮到中國與東盟國家當前的數(shù)字貿易規(guī)則相對初級，如果采用《美墨加協(xié)定》高度自由和開放的數(shù)字貿易規(guī)則，必然會給中國與東盟國家的國家安全帶來諸多挑戰(zhàn)。因此，現(xiàn)階段應摒棄《美墨加協(xié)定》中雄心太高的規(guī)則，借鑒其有利于中國—東盟數(shù)字經濟合作與發(fā)展的合理成分，著力平衡國家安全與開放自由的數(shù)字貿易規(guī)則之間的關系。此外，應遵守循序漸進原則，分層次、分階段制定相應的數(shù)字貿易規(guī)則。

1.在跨境信息傳輸方面，建議對數(shù)據(jù)進行“分類+分級別”管理辦法，并對各類數(shù)據(jù)的概念進行明確界定?！睹滥訁f(xié)定》強調數(shù)據(jù)的自由流動，而中國和東盟國家傾向于將數(shù)據(jù)流動納入國家安全范疇加以監(jiān)管。最新簽訂的RCEP 將數(shù)據(jù)自由流動局限于“商業(yè)數(shù)據(jù)”①見RCEP第12章第15條第2款。，并安排了“監(jiān)管例外”②見RCEP第12章第15條第1款。“合法公共政策目標例外”③見RCEP第12章第15條第3款第1項。“國家安全例外”④見RCEP第12章第15條第3款第2項。規(guī)定，在維護締約方數(shù)據(jù)主權的同時，也極大程度地減少了制約跨境電商發(fā)展的障礙。但是，RCEP 卻并未對“商業(yè)行為”進行界定，實踐中可能無法區(qū)分“商業(yè)行為”和“非商業(yè)行為”。鑒于此，建議將數(shù)據(jù)具體分為商業(yè)數(shù)據(jù)和非商業(yè)數(shù)據(jù)兩類，并根據(jù)行業(yè)特征確定商業(yè)數(shù)據(jù)的機密程度，進行級別化處理，將機密程度較高的數(shù)據(jù)排除適用于跨境數(shù)據(jù)自由流動。同時，可以采用在新加坡進行現(xiàn)行試點，再復制推廣至東盟其他國家。

2.在互聯(lián)網的接入與使用方面，建議逐步放寬互聯(lián)網的接入與使用，打通中國連接東盟的網絡樞紐。增加“互聯(lián)網接入和使用原則條款”，引用正面清單模式對互聯(lián)網的接入與使用進行限制，將涉及國家網絡安全、基礎設施和公共服務領域安全的網絡均排除在清單外，僅允許另一締約方的企業(yè)訪問和使用清單列明的公共電信網絡和服務。

3.在源代碼本地化方面，應增加相應條款。中國—東盟數(shù)字貿易規(guī)則可明確區(qū)分商業(yè)軟件和基礎設施軟件，僅對商業(yè)軟件實施源代碼非強制本地化措施。同時，還可增加監(jiān)管例外規(guī)定，實現(xiàn)數(shù)字自由與國家監(jiān)管的平衡。此外，在中國—東盟數(shù)字貿易規(guī)則談判和簽訂時，還應關注發(fā)展中國家，尤其是如緬甸、柬埔寨等不發(fā)達國家的數(shù)字監(jiān)管和治理能力，將實施上述條款的程度和時限與締約方的能力相關聯(lián)，允許它們分階段履行跨境數(shù)據(jù)流動、數(shù)據(jù)本地化、源代碼本地化等條款，增強它們對規(guī)則的認同感。

（三）平衡保護互聯(lián)網平臺和個人權益，加強國際合作

為推動中國與東盟國家數(shù)字貿易的可持續(xù)發(fā)展，還應注意維護互聯(lián)網平臺與消費者等市場參與主體的權益。但是，由于東盟國家經濟發(fā)展的極不平衡⑤東盟國家中，既包括發(fā)達國家，如新加坡，也包括發(fā)展中國家和不發(fā)達國家。，成員國間具有巨大的數(shù)字鴻溝，數(shù)字治理水平參差不齊，可能制約中國—東盟數(shù)字經濟合作的進程。因此，建議加快建立中國—東盟數(shù)字貿易規(guī)制框架，形成區(qū)域內規(guī)范化與標準化的數(shù)字貿易規(guī)則，加強國際合作，共同探索國家、互聯(lián)網平臺、個人等多方主體參與的區(qū)域數(shù)字經濟治理模式。

1.在網絡中立方面，增加“交互式計算機服務”條款，免除網絡服務提供者在內容提供者涉及人權以及隱私等非知識產權侵權中承擔的連帶責任。《美墨加協(xié)定》是“交互計算機服務”條款在FTA中的首次亮相，體現(xiàn)了交互計算機服務對數(shù)字貿易增長的重要性。與美國在全球數(shù)字服務貿易中具有比較優(yōu)勢不同，中國的比較優(yōu)勢集中在依托電商平臺所進行的數(shù)字貨物貿易⑥陳寰琦，周念利.從USMCA 看美國數(shù)字貿易規(guī)則核心訴求及與中國的分歧［J］.國際經貿探索，2019（6）：104-114.。可見，互聯(lián)網平臺的權益保護對中國數(shù)字貿易發(fā)展尤為重要。中國—東盟數(shù)字貿易規(guī)則可以引入《美墨加協(xié)定》中的“交互計算機服務”條款，建立區(qū)域層面的互聯(lián)網平臺權益保護機制，禁止政府要求互聯(lián)網平臺對第三方非知識產權侵權承擔連帶責任。同時，考慮到東盟國家對該條款的可接受度，對此條款可以設置保留條款或過渡性條款。

2.在個人消息保護方面，明確國內個人信息保護法的指導原則。借鑒《美墨加協(xié)定》的相關規(guī)定，將《亞太經合組織隱私框架》和《經合組織關于隱私保護和個人數(shù)據(jù)跨境流動指南》作為締約方制定國內個人信息保護法應遵循的原則和指導方針，并規(guī)定中國—東盟區(qū)域內的強制性最低保護標準。

3.在國際合作方面，建立數(shù)字技術支持與合作機構，增加國際合作的具體內容，拓寬國際合作方式。RCEP數(shù)字貿易合作領域較窄，合作程度較淺，側重于分享管理框架、網絡消費者保護等信息，以及電子商務發(fā)展實踐。從廣度和深度上拓寬數(shù)字貿易國際合作，是數(shù)字經濟時代背景下的發(fā)展趨勢。因此，中國—東盟數(shù)字貿易規(guī)則可以從《美墨加協(xié)定》相應條款中獲得啟發(fā)，遵循循序漸進的原則，在通信安全、跨境隱私保護、信息通信技術等方面加強合作。同時，建立國際合作機構，依托此平臺共同識別和防范網絡安全風險，及時處理網絡安全事件。

五、結論與展望

FTA數(shù)字貿易規(guī)則實質上主要反映了主導國家之間的利益訴求?！睹滥訁f(xié)定》符合“美國優(yōu)先”的政策主張，是美國通過在區(qū)域貿易安排中制定并主導新的經貿規(guī)則標準來維護其利益的具體表現(xiàn)，也體現(xiàn)美國希望以此為契機輸出美式經貿規(guī)則、重塑全球經貿秩序的雄心①魏紅霞.《美墨加協(xié)定》談判中的各方利益博弈［J］.拉丁美洲研究，2019（2）：44-56，155.。中國、東盟與美國的經濟發(fā)展水平不同，數(shù)字貿易發(fā)展進程存在較大差異，應從《美墨加協(xié)定》的示范價值與局限性出發(fā)，確保實現(xiàn)安全與發(fā)展之間、主權與開放之間的平衡。此外，考慮各方利益需求，在規(guī)則共識中尋求合作，在規(guī)則分歧中尋求突破。2021年9月10日，習近平主席向第18屆中國—東盟博覽會和中國—東盟商務與投資峰會致賀信指出：“面向未來，中方愿同東盟增強戰(zhàn)略互信，深化抗疫、經貿等各領域合作，推動區(qū)域全面經濟伙伴關系協(xié)定早日生效實施，高質量共建‘一帶一路’，打造更高水平的戰(zhàn)略伙伴關系，共同維護好本地區(qū)繁榮發(fā)展良好勢頭?！雹卩嚱▌?，龐革平，李縱，等.深化全方位合作 共建命運共同體——習近平主席向第十八屆中國—東盟博覽會和中國—東盟商務與投資峰會致賀信引發(fā)各界熱烈反響［N］.人民日報，2021-09-13（03）.中國與東盟國家在數(shù)字經濟領域具有較強的互補性③互補性主要體現(xiàn)為：中國在數(shù)字基礎設施、數(shù)字支付等領域處于世界領先地位，在工業(yè)互聯(lián)網和智能制造等領域具有較強的比較優(yōu)勢；而東盟國家數(shù)字經濟發(fā)展整體上處于早期階段，發(fā)展?jié)摿艽?，預計到2025年，東盟的數(shù)字經濟將從2015年占GDP 的1.3%提高到8.5%，參見張辛欣.2020 中國—東盟數(shù)字經濟合作年啟動加深數(shù)字經濟領域合作［EB/OL］.（2020-06-12）［2021-10-27］.http：//www.xinhuanet.com/2020-06/12/c_1126108323.htm.，合作前景廣闊。為促進中國與東盟數(shù)字經濟合作的可持續(xù)發(fā)展、推進數(shù)字貿易規(guī)則區(qū)域化，建議盡快推動中國與東盟國家簽訂中國—東盟數(shù)字貿易伙伴關系協(xié)定，將上述措施落到實處，打造符合廣大發(fā)展中國家利益訴求的區(qū)域數(shù)字貿易規(guī)則。在簽訂中國—東盟數(shù)字貿易伙伴關系協(xié)定的基礎上，中國也應致力于探索形成系統(tǒng)完備、自由開放、普惠包容的數(shù)字貿易規(guī)則“中國方案”，并通過“一帶一路”建設、中日韓FTA、WTO 等渠道拓展，擴大中國數(shù)字貿易規(guī)則的適用性和影響力，提高中國在區(qū)域或多邊規(guī)則制定中的話語權，有效應對以美歐為主的發(fā)達國家的數(shù)字貿易規(guī)則輸出壓力。此外，在參與多邊數(shù)字貿易規(guī)則制定過程中，中國要遵循全球數(shù)字貿易發(fā)展規(guī)律，在適時表達自身的數(shù)字貿易規(guī)則立場的同時，應充分把握求同存異原則，主動與美歐等發(fā)達國家開展數(shù)字貿易規(guī)則談判，努力在規(guī)則分歧中找尋平衡點，推動構建全球統(tǒng)一、安全、公正、透明的數(shù)字貿易規(guī)則體系。