蔣麗華
(北京警察學院 偵查系,北京 102202)
近年來,內地與澳門之間(以下簡稱兩地)隨著網(wǎng)絡、通信技術、物流的迅速發(fā)展及《粵港澳大灣區(qū)發(fā)展規(guī)劃綱要》的實施,經(jīng)貿(mào)、文化交流合作日益便利,與之相伴的是跨境毒品犯罪不時發(fā)生且不斷變化,為區(qū)際刑事執(zhí)法協(xié)助、共同打擊跨境毒品犯罪帶來新挑戰(zhàn)。放眼全球,《2021年世界毒品報告》顯示,“在疫情流行開始時出現(xiàn)了一些混亂之后,毒品市場迅速恢復了運作,疫情這一突發(fā)事件甚至惡化了全球毒品市場上的某些原有趨勢:非法藥物的運輸日益增加,用于毒品販運的陸路和水路路線增加,更多使用私人飛機進行毒品販運,以及使用非接觸方式向最終消費者運送毒品的激增等。”①參見2021年6月24日 聯(lián)合國毒品和犯罪問題辦公室(UNODC)發(fā)布的《2021年世界毒品報告》。從內地看,“通過境外社交媒體實施毒品交易案件多發(fā),利用即時通訊和網(wǎng)絡販毒、收付款增多,線上線下融合制販毒問題突出。”[1]《2021年中國毒品形勢報告》顯示,受百年變局和新冠疫情影響,全球毒品產(chǎn)量居高不下,毒品網(wǎng)上交易更加活躍,毒品濫用人數(shù)持續(xù)上升,中國禁毒斗爭面臨的外部環(huán)境更加復雜。從澳門看,受疫情影響,往返兩地交通受阻,旅客大幅減少,利用澳門中轉販毒及涉及毒品犯罪案件均減少。但澳門司法警察局“查悉在多個網(wǎng)絡交易平臺上有帳戶刊登販賣藥狀物品,經(jīng)與內地執(zhí)法部門相互通報資料,先后截獲多個內藏毒品的郵包及有關收貨人”。②參見《澳門禁毒報告書2020》。“在販毒吸毒隱蔽化的趨勢下,販毒團伙更以郵包、帶貨或電子程式等不同手法和形式販賣毒品,或以新穎的方法包裝毒品,如偽裝成即溶咖啡、支裝口服液、各式飲品及糖果等利誘販毒和吸毒?!盵2]新變化使本身就存在法律差異大、地理位置特殊的跨境毒品犯罪偵破雪上加霜,跨境打擊毒品犯罪具有迫切性和特殊性。打擊兩地跨境毒品犯罪,除采取公開查緝、個案偵查等外,還需采取建立在充分風險評估下的聯(lián)合控制下交付,以有效監(jiān)控走私販運毒品犯罪,獲取犯罪證據(jù),查找涉及該犯罪鏈條的犯罪組織及幕后操縱者。兩地聯(lián)合實施毒品犯罪控制下交付,涉及到雙方執(zhí)法協(xié)助基礎、法律程序、協(xié)調配合、證據(jù)問題等。這既是偵查實踐中的痛點與難點,亦是實現(xiàn)跨境毒品犯罪偵破的關鍵。
學者對控制下交付(controlled delivery)概念進行了不同界定。有的學者從國內視角進行界定,通常稱為國內控制下交付;有的學者從國際視角進行界定,通常稱為國際一級控制下交付。無論是國內還是國際視角的概念界定,都包含控制下交付的實施主體、交付對象、實施方式及其性質等要素。本文研究的聯(lián)合控制下交付,是內地或者澳門執(zhí)法機關在發(fā)現(xiàn)跨境販運毒品、其他非法或可疑貨物后,不當場實施扣押,而是允許其繼續(xù)按照運送人的意圖進行運送,同時對其進行秘密監(jiān)控,以查明更多涉案人員及其犯罪組織的秘密偵查措施。從性質看,既非內地偵查機關的辦案協(xié)作,也非國際刑事司法協(xié)助,而是在統(tǒng)一主權國家內進行的不同法系之間的區(qū)際警務執(zhí)法合作。這一性質決定了雙方執(zhí)法合作前提、法律適用等方面的特殊性。
《中華人民共和國刑事訴訟法》(以下簡稱《刑事訴訟法》)規(guī)定的控制下交付源于我國簽署的國際公約。包括《聯(lián)合國禁止非法販運麻醉藥品和精神藥物公約》(以下簡稱《1988公約》)、《聯(lián)合國打擊跨國有組織犯罪公約》(以下簡稱《2000公約》)及《聯(lián)合國反腐敗公約》(以下簡稱《2003公約》)。根據(jù)《1988公約》,控制下交付的對象是非法交運貨物(麻醉藥品和精神藥物);①參見《1988公約》第十一條控制下交付。根據(jù)《2000公約》,控制下交付的對象是非法或可疑貨物;②參見《2000公約》第二條術語的使用。根據(jù)《2003公約》,控制下交付的對象是貨物或者資金。③參見《2003公約》第五十條特殊偵查手段。根據(jù)上述公約,實施控制下交付,既可以將毒品等交付對象原封不動地繼續(xù)運送(原物控制下交付),也可以將其完全或部分取出或替代后繼續(xù)運送(替代物控制下交付)。在簽署上述公約時,未對公約中控制下交付有關條款進行保留。實踐中究竟選擇哪種方法,需綜合考慮案情的動態(tài)發(fā)展、運輸中的危險程度、過境時是否符合有關國家的海關規(guī)則、有無取出或替代的時機和合適地點、替代物遺失或被盜的風險、是否會被收貨人發(fā)覺及替代物的證明等因素。根據(jù)《刑事訴訟法》第一百五十三條第二款的相關規(guī)定,對涉及給付毒品等違禁品或者財物的犯罪活動,公安機關可以依照規(guī)定實施控制下交付?!豆矙C關辦理刑事案件程序規(guī)定》(以下簡稱《規(guī)定》)第二百七十二條規(guī)定,控制下交付的實施由縣級以上公安機關負責人決定。
為履行聯(lián)合國禁毒公約的義務和責任,澳門特區(qū)政府以《行政長官公告》形式,將禁毒公約內容及規(guī)定適用于澳門特別行政區(qū)。如2001年3月7日簽署的第23/2001號行政長官公告。根據(jù)該公告,有關《聯(lián)合國禁止非法販運麻醉藥品和精神藥物公約》將繼續(xù)在澳門特別行政區(qū)適用。根據(jù)澳門第17/2009號法律《禁止不法生產(chǎn)、販賣和吸食麻醉藥品及精神藥物》(以下簡稱《毒品犯罪法》)第三十條第一項的相關規(guī)定,司法警察局經(jīng)由刑事起訴法官或檢察院司法官許可,可以對攜帶經(jīng)澳門特別行政區(qū)轉運的麻醉藥品或精神藥物的人不采取行動,通過與目的地國家或目的地地區(qū)合作以“識別及檢控更多參與各轉運及分發(fā)活動的人”。當然,此種許可的前提是目的地國家或目的地地區(qū)提出請求,且需符合特定情況。④根據(jù)《毒品犯罪法》第三十條轉運的麻醉藥品及精神藥物的相關規(guī)定,給予許可的情況包括:(一)詳細知悉攜帶者的可能路線及足以識別其身份的資料;(二)獲目的地國、目的地區(qū)或轉運地國、轉運地區(qū)的主管當局保證麻醉藥品或精神藥物安全,不會發(fā)生有人逃走或麻醉藥品或精神藥物遺失的危險;(三)獲目的地國、目的地區(qū)或轉運地國、轉運地區(qū)的主管當局確保其法例有規(guī)定對嫌犯的適當刑事制裁,且確保對嫌犯實行刑事訴訟;(四)目的地國、目的地區(qū)或轉運地國、轉運地區(qū)的有權限司法當局,承諾將各犯罪行為人,特別是曾在澳門特別行政區(qū)推行有關犯罪活動的行為人所推行活動的情況的詳細資料和警方行動的結果的詳細資料緊急通知澳門特別行政區(qū)。根據(jù)該條第三項的規(guī)定,在安全程度明顯降低,或者發(fā)現(xiàn)有關路線有未預見的更改,或者發(fā)生導致將來難以扣押有關麻醉藥品或精神藥物及逮捕嫌犯的其他情況時,司法警察局即使已獲得許可,也仍須采取行動。
1.法律、機制、框架協(xié)議等基礎
兩地聯(lián)合實施毒品犯罪控制下交付,首先要有法可依?!吨腥A人民共和國憲法》與《澳門特別行政區(qū)基本法》(以下簡稱《澳門基本法》)都沒有明文規(guī)定開展區(qū)際刑事司法協(xié)助的具體內容?!栋拈T基本法》第九十三條規(guī)定,澳門特別行政區(qū)可與全國其他地區(qū)的司法機關通過協(xié)商依法進行司法方面的聯(lián)系和相互提供協(xié)助。這一規(guī)定奠定了與內地開展區(qū)際刑事司法協(xié)助的法律基礎。在“一國兩制”原則下,雙方的刑事司法協(xié)助以《澳門基本法》、各自刑事法律、內地與澳門特區(qū)政府簽訂協(xié)議、安排等為基礎。由于地緣因素,廣東省人民政府與澳門特區(qū)政府簽訂了涉及警務合作的框架協(xié)議和會議紀要,廣東省公安廳、地市公安局與澳門警方簽署的合作協(xié)議及內地規(guī)范性文件亦成為合作的基礎。2001年6月7日,兩地簽署了《內地公安機關與澳門特別行政區(qū)政府保安司關于建立相互通報機制的安排》(以下簡稱《相互通報機制的安排》)(同年9月1日起實施)。2006年4月,廣東省公安廳與澳門治安警察局簽署了《珠澳口岸警務協(xié)作機制》(同年4月1日起實施)。該協(xié)作機制對加強珠澳口岸地區(qū)的警務聯(lián)絡和有效打擊跨境犯罪等發(fā)揮了重要作用。2011年3月6日,粵澳政府簽訂了涉及警務內容的《粵澳合作框架協(xié)議》。該協(xié)議明確“在內地公安機關與澳門警方交流合作機制框架下,完善打擊跨境犯罪的直接聯(lián)絡、會晤和案件協(xié)查渠道,提高打擊跨境犯罪的效率和能力”。“該協(xié)議的簽署,標志著粵澳合作邁向新的里程,開啟了‘一國兩制'下區(qū)域合作的新篇章。”[3]43“特別是在法律事務合作方面,提出研究如何率先推進‘一國兩制'下法律——事務銜接以及有關執(zhí)法協(xié)作,加強社會治安、防范和懲治跨境犯罪等合作。”[3]43
2.達成共識的理論基礎
達成合作共識的前提是雙方的充分交流研討。兩地政治互信基礎良好,在刑事司法協(xié)助方面容易達成共識。自2012年起,兩地以召開常態(tài)化、周期性研討會的形式達成合作的理論共識,就合作問題不斷依據(jù)新時局展開新篇章。2014年第三屆內地與港澳禁毒執(zhí)法合作研討會,圍繞“內地與港澳警方打擊跨境毒品犯罪合作現(xiàn)況和建議”等議題進行了深入的探討,增強了三地間良好而緊密的合作關系,為共同預防和打擊跨境毒品犯罪的各項合作達成廣泛共識和多項合作意向。2015年,兩岸暨港澳禁毒執(zhí)法合作研討會為共同推動建立更加完善的禁毒合作戰(zhàn)略指明了方向,提出各方將在制定禁毒執(zhí)法合作規(guī)劃、促進區(qū)域禁毒合作常態(tài)化、規(guī)范化的基礎上,大力開展執(zhí)法辦案協(xié)作,力爭在“破大案”“打團伙”“摧網(wǎng)絡”“抓毒梟”上取得戰(zhàn)果,拓展合作領域,提升共同應對新型毒品違法犯罪的能力和水平。2017年,第三屆兩岸暨港澳禁毒執(zhí)法研討會交流了兩岸四地毒品形勢、區(qū)域毒品犯罪特點及運作模式,探討了合作打擊、處理幕后毒梟的策略、措施。2018年,內地與港澳緝毒執(zhí)法合作研討會暨“獵劍-黑武士”專項行動推進會上,來自廣東、香港和澳門等地的警務部門代表共同研討了最新毒品犯罪和跨境毒品犯罪形勢,探討實務上的深入合作,致力消除法律制度和執(zhí)法模式的差異,形成合力,共同預防和遏制跨境有組織毒品犯罪。
3.可供借鑒的實踐基礎
近年來,內地與澳門之間聯(lián)合開展了多次緝毒行動(見下表),為兩地合作積累了經(jīng)驗。
時間 合作部門 案例 來源2018.05.21拱北海關與珠海市公安局、澳門司法警察局、澳門海關首次開展四方聯(lián)合緝毒行動破獲一起利用過境郵包走私毒品恰特草進境案。參見中國新聞網(wǎng).珠澳兩地四方聯(lián)動破獲54.5千克毒品恰特草走私案[EB/OL].http://www.nncc626.com/2018-05/24/c_129879383.html.2018-05-24.2019.07.25拱北海關與珠海市公安局、澳門司法警察局開展兩地三方跨境聯(lián)合行動破獲一起走私販賣毒品出境案。參見央廣網(wǎng).珠澳兩地三方跨境緝毒,聯(lián)手搗毀走私販毒團伙[EB/OL].https://www.sohu.com/a/329261990_362042.2019-07-25.
2020.05.18拱北海關與珠海市公安局、澳門海關、澳門司法警察局開展兩地四方跨境聯(lián)合行動破獲一起走私販賣毒品出境案。該案系該關查獲的首起利用跨境電商郵包走私毒品出境案件。參見搜狐網(wǎng).嫌犯從云南寄毒到澳門,驚動珠澳兩地四方聯(lián)手緝毒,4人落網(wǎng)[EB/OL].https://www.sohu.com/a/396023367_161795.2020-05-18.2020.06.23拱北海關與珠海市公安局、澳門海關、澳門司法警察局開展跨境聯(lián)合執(zhí)法行動成功破獲一起走私販賣毒品案。參見央廣網(wǎng).珠澳兩地聯(lián)手破獲一起走私販賣毒品案[EB/OL].http://news.cnr.cn/native/city/20200623/t20200623_525141915.shtml ,2020-06-23.2020.06.30拱北海關所屬閘口海關統(tǒng)籌聯(lián)合珠海市公安局、澳門司法警察局、澳門海關在拱北口岸連續(xù)查獲兩起“水客”攜帶止咳水進境案。為實現(xiàn)從“人贓并獲”到對走私團伙全鏈條有效拓展偵查,該關緊急啟動粵澳執(zhí)法互助機制,統(tǒng)籌開展循線偵查。參見瀟湘晨報網(wǎng).止咳水濫用可致死,珠澳兩地聯(lián)手再破走私案[EB/OL].https://baijiahao.baidu.com/s?id=16 7146793579297324 8&wfr=spider&for=pc.2020-07-06.
2020年7月31日,粵澳禁毒“凈邊”行動暨港珠澳大橋口岸辦公室揭牌啟動儀式標志著區(qū)間聯(lián)合緝毒作戰(zhàn)模式開啟了新篇章。澳門司法警察局局長表示將全力配合禁毒“凈邊”專項行動部署,持續(xù)完善粵港澳之間雙邊、多邊緝毒合作機制,理順區(qū)域間和國際間的警務聯(lián)系,加大邊境緝毒堵截力度。拱北海關緝私局局長表示,多方聯(lián)手,合成作戰(zhàn),才能發(fā)揮管控合力。珠海市公安局強調強化跨境毒品案件的聯(lián)合偵辦,全面遏制毒品滲透、嚴防制毒物品出境。[4]總之,兩地在打擊毒品犯罪上已形成共識,積累了豐富的合作經(jīng)驗,從個案打擊延伸到全鏈條打擊,從網(wǎng)下打擊向網(wǎng)上網(wǎng)下聯(lián)合延伸,為順利推進聯(lián)合控制下交付奠定了實踐基礎。
1.管轄權沖突問題
毒品犯罪是國際犯罪,按照兩地刑法關于管轄權的規(guī)定,雙方對走私、販賣毒品犯罪均有管轄權?!吨腥A人民共和國刑法》第三百四十七條規(guī)定的走私、販賣、運輸、制造毒品罪的最高法定刑為死刑,而根據(jù)《毒品犯罪法》第八條的相關規(guī)定,不法販賣毒品罪的最高法定刑為16年徒刑。如屬特殊情況,對販賣毒品罪所定刑罰的最高限度是加重1/3。①特殊情況詳見方泉.澳門特別刑法概論[M].北京:社會科學文獻出版社,2014:104.兩地刑罰差異巨大,不同的管轄使同一行為可能受到不同的刑罰處罰。
2.證據(jù)資格問題
根據(jù)《刑事訴訟法》第一百五十四條及《規(guī)定》第二百七十三條的相關規(guī)定,實施控制下交付收集的材料在刑事訴訟中可以作為證據(jù)使用。根據(jù)《澳門刑事訴訟法典》(以下簡稱《澳門刑訴法》)第一百一十二條的規(guī)定,法律不禁止的證據(jù)均可以采納。綜上控制下交付所獲得的證據(jù)在兩地訴訟中均可作為證據(jù)使用。但雙方是否認可對方獲取的證據(jù),兩地法律并未就控制下交付獲取證據(jù)的互認問題做出明確規(guī)定。
由于兩地刑事司法協(xié)助未取得突破性進展,在相互認可對方取得的證據(jù)方面無統(tǒng)一規(guī)定。即澳門地區(qū)就境外獲取證據(jù)采取“半開放”狀態(tài)。澳門立法未禁止采納在澳門特區(qū)以外形成的公文書或私文書作為證據(jù)。②參見澳門特別行政區(qū)中級法院第778/2012號司法上訴裁判書。轉引自趙琳琳.我國區(qū)際刑事司法中跨境取證問題探析[J].法律適用.2019,(5): 121.澳門法院大多結合個案的具體情況來評價域外取得的證據(jù)。從澳門法院的裁判意見看,有時會認可內地等其他法域取得的證據(jù),不采納的情況也較為常見。③相關案例參見趙琳琳.我國區(qū)際刑事司法中跨境取證問題探析[J].法律適用.2019,(5): 121.就內地而言,根據(jù)《最高人民法院關于適用 < 中華人民共和國刑事訴訟法 > 的解釋》第七十七條的相關規(guī)定:對來自境外的證據(jù)材料,人民檢察院應當隨案移送有關材料來源、提供人、提取人、提取時間等情況的說明。經(jīng)人民法院審查,相關證據(jù)材料能夠證明案件事實且符合刑事訴訟法規(guī)定的,可以作為證據(jù)使用。本條同時規(guī)定了例外情形,如“材料來源不明或者真實性無法確認的,不得作為定案的根據(jù)”。
如上文所述,法律尚未就兩地的證據(jù)互認問題作出明確規(guī)定,控制下交付這一偵查措施的特殊性又加劇了證據(jù)互認問題的復雜性,主要體現(xiàn)在兩個方面:一是請求方通過互助途徑申請被請求方協(xié)助調查和取證的,被請求方違法取證該如何處理。二是全鏈條打擊在證據(jù)關聯(lián)性證明方面存在一定困難。如通過快遞郵寄的毒品與收貨人之間的關聯(lián)(行為人通過快遞將毒品從內地發(fā)給澳門收貨人,在被查獲的情況下,收貨人以不是本人包裹為由拒絕接收)、全鏈條所涉及的行為人之間(幕后主謀與具體實施者)及其與案件的關聯(lián)等。
3.警務合作機制問題
盡管兩地刑事司法協(xié)助已有前述法律、機制、框架協(xié)議等基礎,但就聯(lián)合控制下交付而言,不僅涉及案件管轄權、證據(jù)能力問題,還涉及到對參與該行動的所有人員的組織指揮、即時準確情報信息的共享、偵查謀略及措施運用等問題?!断嗷ネ▓髾C制的安排》僅限于就對方居民被采取刑事強制措施和對方居民在本方區(qū)域內非正常死亡情況建立相互通報。[5]《珠澳口岸警務協(xié)作機制》的內容限于處理涉及珠澳口岸地區(qū)的警務,受理、處置報警;聯(lián)手打擊在口岸地區(qū)發(fā)生的違法犯罪活動;收集并相互通報涉及口岸地區(qū)的跨境違法犯罪。[6]《粵澳合作框架協(xié)議》第七條法律事務與治安管理合作規(guī)定,在內地公安機關與澳門警方交流合作機制框架下,完善打擊跨境犯罪的直接聯(lián)絡、會晤和案件協(xié)查渠道,提高打擊跨境犯罪的效率和能力。[7]顯然,已有的關于警務合作機制的規(guī)定缺乏統(tǒng)一性、明確性和實操性,尚不足以滿足兩地聯(lián)合實施控制下交付的需要。
1.協(xié)商決定是否實施控制下交付
當兩地的執(zhí)法機關發(fā)現(xiàn)跨境販運毒品犯罪或者獲取跨境販運毒品犯罪情報時,是及時破案、立即抓捕作案人、扣押毒品等證據(jù),還是采取控制下交付達到“放長線釣大魚”的目的,主要考慮以下三個因素:一是必要性。一般來說,販賣毒品數(shù)量較大、犯罪集團人數(shù)較多是采取控制下交付的直接原因,更為重要的是,只有通過實施控制下交付才有可能抓獲真正的犯罪人及其成員。如果僅是作為工具使用的帶貨人,小額低值或主犯已落網(wǎng)的案件,則缺乏實施控制下交付的必要性;二是合作意愿。如被請求方缺乏合作意愿,則請求方可以通過充分論證來說服被請求方,直至雙方達成共識;三是可能性。此時需要考慮交付對象的可控性以及執(zhí)法人員或線人的人身安全,對可能導致意外情況發(fā)生的各種潛在因素有充分的預測,并能夠采取適當措施降低風險。
2.避免管轄沖突
首先,以例外規(guī)定解決管轄權沖突問題。為避免出現(xiàn)涉嫌走私販賣毒品的行為人“逃脫移交”的情況,可以嘗試內地司法機關承諾“保證不判處死刑(立即執(zhí)行)”,給予澳門司法機關移交管轄的選擇。兩地司法機關應當從有效懲治走私販賣運輸毒品的需要出發(fā),在控制下交付的安排中可以考慮犯罪嫌疑人的跨區(qū)域管轄和移交的需要,盡量避免出現(xiàn)的管轄沖突問題,以便利破案為原則,在有管轄權的區(qū)域內收網(wǎng)。其次,可以探索建立跨區(qū)域聯(lián)合辦案機制,即突破現(xiàn)有的嚴格管轄權劃分,主辦案機關可以跨區(qū)域辦理案件,協(xié)助辦案單位可以在收集證據(jù)、查獲犯罪嫌疑人方面提供幫助,按照緊急追擊、連續(xù)追擊的原則,查獲的犯罪嫌疑人歸辦案機關管轄。
3.明確指揮權限
在實施控制下交付前,雙方應明確以一方為主、另一方為輔的指揮協(xié)調中心,并明確整個行動的最高指揮官。指揮協(xié)調中心和指揮官一旦確定,雙方必須嚴格執(zhí)行指揮官的決定和命令。服從決定和命令既有法律的明文規(guī)定①《中華人民共和國人民警察法》第三十二條規(guī)定,人民警察必須執(zhí)行上級的決定和命令。人民警察認為決定和命令有錯誤的,可以按照規(guī)定提出意見,但不得中止或者改變決定和命令的執(zhí)行;提出的意見不被采納時,必須服從決定和命令;執(zhí)行決定和命令的后果由作出決定和命令的上級負責。當然,對超越法律、法規(guī)規(guī)定的職責范圍的指令,有權拒絕執(zhí)行,并同時向上級機關報告。,又是提升管理效能、避免貽誤戰(zhàn)機的內在要求。畢竟,跨境毒品犯罪多以集團化呈現(xiàn),與恐怖活動、黑惡勢力犯罪有著千絲萬縷的聯(lián)系,甚至有“保護傘”的通風報信,失去戰(zhàn)機可能造成毒販逃走、毒品遺失等無法挽回的后果。在聯(lián)合控制下交付的實施中,往往需要同時采取跟蹤監(jiān)視、化裝偵查等措施實現(xiàn)對毒品及相關人員的監(jiān)控,在收網(wǎng)時還可能會采取突襲、抓捕等行動,指揮官需有權力隨時調動警力。按照粵港澳聯(lián)合行動機制,經(jīng)粵澳雙方共同協(xié)商與研究,可以互派聯(lián)絡員進駐對方的指揮部,確定在約定的時間內,集中優(yōu)勢警力,同時采取統(tǒng)一行動。
4.決定交付對象是原物還是替代物
交付對象是原物還是替代物分別面臨不同風險,包括安全上的風險,也包括證明上的風險。原物控制下交付的風險——是可能因為執(zhí)法人員疏忽大意、技術偵查措施出現(xiàn)中斷、作案人為逃避打擊而變更運送路線或者運送方式而使本來可以依法扣押的毒品流入社會,給公眾的健康乃至生命安全造成危害,引發(fā)新的違法犯罪。如果交付對象是替代物,則會出現(xiàn)證明上的風險:毒品被替代后,在后續(xù)人贓俱獲環(huán)節(jié),執(zhí)法人員搜查并扣押的并不是毒品,運送人和收貨人都可以據(jù)此提出無罪辯護意見。在這種情況下,執(zhí)法人員必須能夠證明運送人原本要運送的是毒品而不是替代品。
行動的策略性是控制下交付實施得以成功的重要影響因素,通常應就實施主體、實施對象等進行重點設計。當前,毒販通常通過國際速遞公司實現(xiàn)對毒品等的運輸,如今快遞公司的網(wǎng)絡服務小程序非常便捷,毒販可以通過互聯(lián)網(wǎng)登錄快遞公司留存的包裹跟蹤系統(tǒng)。包裹在郵寄過程中如果出現(xiàn)延誤,收貨人可能會擔心已被警方注意而拒絕收貨,因此應給收貨人包裹正常運輸?shù)谋硐螅苊獬霈F(xiàn)不必要的延誤。在實際交付時,執(zhí)法人員可以隱匿真實身份,裝扮成快遞員,親自將包裹送達收件人,也可以發(fā)揮快遞員人熟、地熟等優(yōu)勢。必要時對快遞員進行培訓,提升其識毒、查毒、舉報毒品犯罪的能力[8],因為新面孔的快遞員容易引起毒販的警覺,所以,發(fā)揮快遞員的作用遠比執(zhí)法人員裝扮成快遞員的效果更好。選擇替代物的,必須保證包裹物、偽裝物(毒販通常將毒品偽裝成日常品、食品等)的質量、外包裝、封裝等與原物保持一致,避免引起收貨人的警覺而拒絕收貨。
為確保人贓俱獲及出于證明犯罪的需要,必須對控制下交付涉及的各個環(huán)節(jié)(尤其是替代物的更換及運送的全過程)進行嚴密監(jiān)督,確保不存在可能被毒販或執(zhí)法人員利用的漏洞①從緝毒執(zhí)法實踐看,不排除存在執(zhí)法人員利用職務之便將毒品調包的可能。,確保毒品(或者替代物)在兩地之間、在執(zhí)法人員持續(xù)監(jiān)督下運送到目的地。對于人貨分離的控制下交付(通過國際快遞運送)可以采取動態(tài)預警、遠程可視化指揮、大數(shù)據(jù)實時監(jiān)控等措施,對夾帶或隱蔽毒品貨物的發(fā)貨人、收貨人雙方及快遞服務環(huán)節(jié)進行嚴密監(jiān)控。對于預期收貨人,要查明包裹上的地址是什么人居住,收貨人與這份包裹是什么關系,是收貨者本人還是替人代收,如果是代收,這個人是否參與販毒活動等。對于人貨同行的控制下交付,執(zhí)法人員不僅要對毒品等非法物品進行監(jiān)控,還要對行為人進行跟蹤監(jiān)控。行為人到過什么地點、曾在哪里停留、與什么人有過接觸等都要處在執(zhí)法人員的掌握中。
執(zhí)法人員在對控制下交付全程進行監(jiān)控時,必須確保全過程處于隱蔽狀態(tài),參與控制下交付實施之外的其他無關人員均不能知悉。情報信息來源渠道,實施前的協(xié)商與決定,參與實施的雙方執(zhí)法人員,使用隱匿身份偵查或視頻偵查等輔助手段,對毒品等物證采取的全程監(jiān)控,抓捕行動方案等都要符合秘密性要求。上述信息一旦暴露,就失去了延伸偵查的基本條件。
在涉案毒品或者其他可疑物品交付前,指揮官要根據(jù)案件發(fā)展變化情況、即時情報信息、毒品流向(偵查人員可以通過互聯(lián)網(wǎng)登錄快遞公司存留的包裹跟蹤系統(tǒng))、秘密力量或者定點監(jiān)視所獲信息等,預判可能實施毒品交付的場所,根據(jù)取貨人的特點及周圍環(huán)境,部署執(zhí)法人員實施抓捕。抓捕后要立即對犯罪嫌疑人進行訊問,以擴大戰(zhàn)果,實現(xiàn)對販毒組織其他成員的指認和抓捕。在抓捕過程中,執(zhí)法人員需全程使用執(zhí)法記錄儀記錄抓捕經(jīng)過,既查獲扣押毒品,證明人與毒品的關系,也為是否存在抗拒抓捕等提供證據(jù)支持。
1.涉案證據(jù)的收集
兩地執(zhí)法人員應分別依據(jù)兩地刑事程序法收集證據(jù)。對于內地執(zhí)法人員,要按照以審判為中心訴訟制度改革的要求收集證據(jù)材料。采取郵遞方式的,查獲的包裹及包裝物都是證明犯罪的物證。對包裹及包裝物的細致勘驗可能能夠識別出發(fā)貨人姓名等信息,但發(fā)貨人通常不大可能在包裹上留下真實姓名。因此“探員還應該檢查包裹上潛藏的指紋,如果包裹上有被舔舐過的郵票或者其他附著物,探員還可以提取唾液進行DNA分析。”[9]243“已知毒販曾去過包裹寄出國,并在這個國家給自己的私人郵政信箱郵寄了包裹。如果警方懷疑毒販給自己,或者給和他一起生活的人郵寄包裹的話,那么探員需要將包裹上的地址筆記分析與收貨人的筆記進行對比?!盵9]243當然,如今速遞公司都設計小程序,幾乎無需手寫快遞信息,在“互聯(lián)網(wǎng)+電子支付+物流寄遞”的背景下,執(zhí)法人員應注重電子數(shù)據(jù)的收集。對于經(jīng)過多次物流,毒品的交付人、繳款人、取貨人都只是毒品販運鏈條上的一環(huán),販毒集團組織者隱藏幕后進行操縱的情形,執(zhí)法人員要提取通話記錄、交易記錄、酒店登記記錄等證明整個販毒鏈條上的交付人、取貨人、繳款人、操縱人等之間的相互關系。對于替代物控制下交付,為保證被替換的毒品在后續(xù)仍有實物證據(jù)的證明力,替代物在替換過程中必須用照片或者錄像的形式進行固定,證明作案人實際攜帶或者運輸?shù)氖嵌酒范翘娲繁旧???傊?,對于收集、固定提取給付的毒品等,要能夠形成完整確實的證據(jù)鏈條。
2.涉案證據(jù)的保全
執(zhí)法人員必須將作為物證的毒品——在所有時間里對它們進行的搜查、扣押、稱量、鑒定等過程記錄清楚,形成完整監(jiān)管鏈。在內地,執(zhí)法人員需要將非毒品物證檢驗鑒定后按照《公安機關涉案財物管理若干規(guī)定》的相關規(guī)定進行處置。毒品則按照《辦理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、稱量、取樣和送檢程序若干問題的規(guī)定》等的相關規(guī)定,完成對毒品的提取、扣押、稱量、取樣、送檢程序,根據(jù)《公安機關繳獲毒品管理規(guī)定》的相關規(guī)定對毒品進行保管,規(guī)范實施移交、入庫、調出、出庫及處理。對于電子數(shù)據(jù),要依據(jù)《關于辦理刑事案件收集提取和審查判斷電子數(shù)據(jù)若干問題的規(guī)定》的相關規(guī)定進行保全,防止出現(xiàn)被篡改、增加、刪除等情形,影響證據(jù)的真實性。
在澳門,根據(jù)《毒品犯罪法》的相關規(guī)定,被扣押的植物、物質或制劑須經(jīng)主管當局做出命令,于最短時間內在化驗室進行檢驗。被扣押的植物、物質或制劑經(jīng)化驗室檢驗后,再依法進行處理。①根據(jù)《毒品犯罪法》第二十三條植物、物質或制劑的檢驗及銷毀的相關規(guī)定,被扣押的植物、物質或制劑經(jīng)化驗室檢驗后,如數(shù)量許可,則化驗室技術員須收集兩個樣品,并予以識別、妥為盛裝、過秤及封存,如有剩余,亦做同樣處理;該兩個樣本其中之一須保管于進行調查的機構的保險箱內,直至終局裁判做出為止,而另一樣本須在有關卷宗被送交做審判時并附之。在化驗室檢驗報告附同于有關卷宗后10日內,視乎訴訟程序所處的階段而定,由法院司法官或檢察院司法官命令銷毀剩余的被扣押的植物、物質或制劑。參見方泉.澳門特別刑法概論[M].北京:社會科學文獻出版社,2014:106.
3.涉案證據(jù)的移交
根據(jù)澳門相關法律的規(guī)定,澳門通過三種方式與內地在涉案財物移交方面進行合作。一是將贓款贓物作為刑事案件的證據(jù)移交給內地的請求方;二是通過返還被扣押物的方式,來移交贓款贓物及返還被害人財物;三是采取靈活多樣的合作手段,最終達到調查、追繳、移交贓款贓物的目的。雙方可以按照事先確定的管轄問題移交證據(jù)材料。執(zhí)法機關要求請求方保證歸還其提供的證據(jù)材料或者物品,請求方作出保證的,可以提供證據(jù)材料。
4.對非法證據(jù)的處理
從全面依法治國、嚴格執(zhí)法、公正司法的角度講,兩地執(zhí)法人員均應嚴格依法實施控制下交付及為保證其順利進行而同時實施的諸如監(jiān)聽等其他偵查措施。在聯(lián)合實施時,如果雙方采取的行動在內地,則依照內地的刑事程序法實施并收集證據(jù),反之亦然。在協(xié)助實施時,各方要確保所取得證據(jù)的合法性。根據(jù)《關于辦理刑事案件嚴格排除非法證據(jù)若干問題的規(guī)定》第十五條第一款的相關規(guī)定,對偵查終結的案件,偵查機關應當全面審查證明證據(jù)收集合法性的證據(jù)材料,依法排除非法證據(jù)。對此,作為被請求方的內地公安機關應當依法排除非法證據(jù),不得將非法證據(jù)移交給請求方。否則非法證據(jù)排除規(guī)則就形同虛設,無法達到遏制違法偵查行為的目的?!栋拈T刑訴法》第一百一十三條規(guī)定了禁用的證據(jù)方法,包括絕對禁止和相對禁止。當澳門執(zhí)法機關作為被請求方時,也應依法排除非法證據(jù)。根據(jù)司法協(xié)助相互尊重原則,請求方的法院應當接受被請求方提供證據(jù),這既體現(xiàn)刑事司法互助精神,也有利于日后的持續(xù)互助與合適。
兩地跨境毒品犯罪不斷呈現(xiàn)新特點,例如逐漸向虛擬空間蔓延、與金融犯罪緊密相關、犯罪手段科技含量更高等等,這與人類社會進入“互聯(lián)網(wǎng)+”時代、兩地經(jīng)濟文化交流日益頻繁都密不可分。兩地執(zhí)法部門要根據(jù)跨境毒品犯罪的變化不斷創(chuàng)新打擊思路,兩地應加快推進區(qū)際刑事司法協(xié)助法律層面的體系化建設,構建打擊犯罪的長效合作機制,為聯(lián)合實施跨境毒品犯罪控制下交付提供保障。對于跨境毒品犯罪,還需要從兩地延伸到兩岸四地,以利于對跨境販毒集團的發(fā)現(xiàn)與打擊。本文僅拋磚引玉,以期喚起更多學者對跨境毒品犯罪控制下交付措施實施問題的研究,發(fā)揮其在全球毒品犯罪治理體系中的價值。