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        中國個人所得稅收居民確定問題研究
        ——以CRS 的執(zhí)行為觀察重點(diǎn)

        2022-08-26 05:16:24張青政杜學(xué)文
        關(guān)鍵詞:標(biāo)準(zhǔn)

        張青政,杜學(xué)文

        (1.太原理工大學(xué),山西 太原 030024;2.中共山西省委黨校,山西 太原 030006)

        一、引言

        個人所得稅收居民問題關(guān)系到一個國家個人所得稅的稅收管轄權(quán)和稅收利益。個人所得稅征收中將納稅主體區(qū)分為居民納稅人和非居民納稅人。居民納稅人接受居民國管轄,其來自于國內(nèi)、國外的收入,都要在居民國全部作為應(yīng)納稅所得額繳納個人所得稅,承擔(dān)無限納稅義務(wù)。而非居民納稅人只接受東道國稅收地域管轄,只在東道國承擔(dān)有限納稅義務(wù),但其在居民國要承擔(dān)無限納稅義務(wù)。個人所得稅征收中居民與非居民確定范圍不同,國家稅收則存在此消彼長的關(guān)系,因此,“在不與國際稅法相沖突的前提下,從本國財(cái)政需要和經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展的需要出發(fā),各國會盡可能擴(kuò)大本國的稅收居民管轄范疇”。[1]事實(shí)上,一個國家經(jīng)濟(jì)越開放,國內(nèi)外經(jīng)濟(jì)交流越暢通,其稅收居民與非稅收居民劃分標(biāo)準(zhǔn)就越重要。2001 年中國加入世貿(mào)組織后不久,就有學(xué)者主要從永久住所和長時(shí)間居住兩個方面進(jìn)行了研究,并提出長時(shí)間居住標(biāo)準(zhǔn)“應(yīng)將中國目前的一年規(guī)則改為183 天?!盵2]

        2008 年世界金融危機(jī)發(fā)生,美國為了過渡經(jīng)濟(jì)上的難關(guān),于2010 年通過了海外賬戶稅收合規(guī)法案(Foreign Account Tax Compliance Act,簡稱FATCA)。它是美國為防止美國納稅人逃避稅務(wù)而制定的一項(xiàng)新法案,并通過公約與協(xié)定方式要求簽約國提供美國稅收居民在東道國的海外金融資產(chǎn)情況?!癋ATCA也刺激了經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織(OECD)根據(jù)G20 的指令制定CRS”[3],并在2014 年發(fā)布了《金融賬戶涉稅信息自動交換標(biāo)準(zhǔn)》 (Standard for Automatic Exchange of Financial Account Information,簡稱《AEOI 標(biāo)準(zhǔn)》)。該標(biāo)準(zhǔn)由《金融賬戶信息自動交換多邊主管當(dāng)局間協(xié)議》 (Multilateral Competent Authority Agreement on Automatic Exchange of Financial Account Information,簡稱MCAA),和統(tǒng)一報(bào)告標(biāo)準(zhǔn)(Common Reporting Standard,簡稱CRS) 兩部分組成。旨在應(yīng)對人員、資本、貨物和服務(wù)跨國流動發(fā)展中,稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)對納稅人的逃稅、避稅行為,保護(hù)納稅人的合法權(quán)益,包括合理防止出現(xiàn)歧視或雙重征稅的情況,提高國際稅收遵從度。CRS 是非居民涉稅金融賬戶信息交換的一個標(biāo)準(zhǔn)范本,它本身不是法律,其執(zhí)行要通過《多邊稅收征管互助公約》 (以下簡稱《公約》) 的締約方將CRS 的規(guī)范轉(zhuǎn)換成各轄區(qū)內(nèi)的法律。締約方根據(jù)多邊或雙邊協(xié)議,履行其各自的法律義務(wù),相互自動交換非居民涉稅金融賬戶信息,以便居民國的稅務(wù)機(jī)關(guān)更加透明有效地對納稅人作居民稅收管轄權(quán),增加居民國政府的財(cái)政收入,防止納稅人的逃稅、避稅行為。截至2019 年7 月,已有106 個國家(地區(qū)) 簽署實(shí)施CRS 的多邊主管當(dāng)局協(xié)議,其中92 個國家(地區(qū)) 已開展相關(guān)信息交換。作為《公約》的締約方,實(shí)現(xiàn)居民國無限稅收管轄權(quán)的規(guī)范文本CRS,已經(jīng)得到世界上絕大多數(shù)經(jīng)濟(jì)體的認(rèn)可。

        2014 年9 月,中國承諾將實(shí)施CRS 文本。2018 年9 月,首次對外交換高凈值人士的非居民涉稅金融賬戶信息。2018 年12 月中國完成了對低凈值人士非居民金融賬戶的信息調(diào)查。按照約定,調(diào)查完成后9 個月進(jìn)行交換。目前,中國對于非居民涉稅金融賬戶信息的交換已經(jīng)進(jìn)入每年一次的常態(tài)化狀態(tài)。

        在非居民涉稅金融賬戶信息交換進(jìn)入常態(tài)化后,從國家稅收利益角度,居民劃定范圍越大,國家稅收利益就越大,反之則越小。因此對于居民劃定的標(biāo)準(zhǔn)則成為一個十分重要的問題。綜合既有研究文獻(xiàn)發(fā)現(xiàn),學(xué)者們在此方面研究采取的一般做法是從歐洲、亞洲、美洲各選取兩個國家作為樣本進(jìn)行分析,得出的結(jié)論是“在保留永久住所標(biāo)準(zhǔn)的同時(shí),調(diào)整居住時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)”[2],同時(shí)“還需進(jìn)一步明確住所標(biāo)準(zhǔn)和停留時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)判定的具體規(guī)則”[1]。前述學(xué)者的探討是在2018 年《個人所得稅法》未修正之前。2018 年《中華人民共和國個人所得稅法》已經(jīng)修正為183 天。文章研究的基礎(chǔ)樣本是G20 成員國,比較研究的法律政策基礎(chǔ)是修正后的《個人所得稅法》和財(cái)政部稅務(wù)總局2019 年第34 號公告。

        研究發(fā)現(xiàn),G20 中不同的國家在稅收法律中對于居民與非居民確定標(biāo)準(zhǔn)的范圍不同。但在CRS 執(zhí)行中,卻要統(tǒng)一交換。而“一方管轄區(qū)在國內(nèi)稅法中對‘稅收居民’概念界定的寬窄直接決定著該轄區(qū)獲取涉稅情報(bào)的范圍,進(jìn)而關(guān)系到該轄區(qū)稅收權(quán)益劃界的大小”[4]。因此,研究中國個人所得稅法中對個人稅收居民與非居民的劃分標(biāo)準(zhǔn),與G20 其他國家的差異,完善中國現(xiàn)行稅法,有利于保護(hù)中國稅收利益。文章從個人所得稅稅收居民角度,參照G20 各國標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了比較研究,并提出了中國個人稅收居民立法上應(yīng)當(dāng)完善之處,以更好保護(hù)中國稅收權(quán)益。

        二、G20 個人稅收居民的劃分標(biāo)準(zhǔn)

        1. 國籍標(biāo)準(zhǔn)

        國籍是一個國家公民的判斷標(biāo)準(zhǔn)?!肮袷侵妇哂幸粐鴩⒏鶕?jù)該國法律規(guī)定享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人?!盵5]納稅是一個公民應(yīng)盡的基本義務(wù),行使稅收管轄權(quán)是一個國家的基本主權(quán)。因此,以國籍作為個人稅收居民判定標(biāo)準(zhǔn)的國家不在少數(shù)。研究成果中有關(guān)G20 各國以國籍為判定個人稅收居民標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定方式有三種情況:一是稅法上直接規(guī)定擁有本國國籍是本國個人所得稅稅收居民,比如美國稅法規(guī)定,美國公民是美國的居民納稅義務(wù)人,阿根廷、澳大利亞、墨西哥等國稅法也規(guī)定具有本國國籍的為個人稅收居民。二是稅法不直接規(guī)定擁有本國國籍的個人必然是本國個人稅收居民,而是以住所為判定標(biāo)準(zhǔn),以國籍作為連接點(diǎn)之一,判定該個人是否擁有本國住所,進(jìn)而推定其當(dāng)然要在本國長期居住而成為本國稅收居民。《日本稅收居民身份認(rèn)定規(guī)則》規(guī)定:“某些情況可以充分推定該個人將在日本連續(xù)居住一年或以上,例如其是否擁有日本國籍并在日本有共同生活的親屬,或者在日本擁有工作和財(cái)產(chǎn)等?!敝袊惙ㄒ舶褔鳛榕卸▊€人稅收居民住所連結(jié)點(diǎn)之一。三是在雙重稅收居民身份發(fā)生沖突時(shí),國籍作為一個加比條件,作為個人稅收居民判定的標(biāo)準(zhǔn),例如《阿根廷稅收居民身份認(rèn)定規(guī)則》規(guī)定,具有該國國籍的個人當(dāng)然為其個人稅收居民,但當(dāng)“取得國外永久居住權(quán)或失去阿根廷居民身份的個人,在其被認(rèn)定為國外稅收居民后,如果實(shí)際仍在阿根廷境內(nèi)居住或重新進(jìn)入阿根廷境內(nèi)居住,該個人仍應(yīng)被認(rèn)定為阿根廷居民。根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定,當(dāng)兩個或多個判斷標(biāo)準(zhǔn)同時(shí)存在時(shí)”,其要采取加比條件進(jìn)行實(shí)質(zhì)判斷,其中最后一個條件就是“是否擁有阿根廷國籍”。

        2. 永久居住地標(biāo)準(zhǔn)

        永久居住地標(biāo)準(zhǔn)是基于沒有東道國國籍,但長期居住在東道國,達(dá)到東道國頒發(fā)永久居住條件的外籍人士,通過東道國的法定程序,取得東道國永久居?。簦?權(quán)。享有永久居住權(quán)的外籍人士,要依法享受東道國的一定權(quán)利,也要承擔(dān)一定的義務(wù)。在稅法上,因其擁有了永久居住在東道國的權(quán)利,基于該國稅收法律的規(guī)定屬于該國個人所得稅稅收居民,承擔(dān)無限納稅義務(wù)。比如美國對于永久居住的人實(shí)行綠卡制度,擁有美國綠卡的人也是美國的居民納稅義務(wù)人。以永久居住標(biāo)準(zhǔn)判定個人稅收居民的國家還有阿根廷、澳大利亞、巴西、法國、沙特阿拉伯、土耳其等。2004 年開始,中國對滿足一定條件的外國人也實(shí)行了永久居留制度,但這一條款并未在中國稅法當(dāng)中進(jìn)行明文規(guī)定。

        3. 長時(shí)間居住標(biāo)準(zhǔn)

        長時(shí)間居住標(biāo)準(zhǔn)是判定外籍個人稅收居民的另一個指標(biāo)。在東道國居住一定時(shí)期但沒有獲取永久居住權(quán)的外籍個人,在東道國居住達(dá)到法定天數(shù)后,被東道國稅法認(rèn)定為個人稅收居民的主要指標(biāo)。以該標(biāo)準(zhǔn)判定個人稅收居民的彈性較大,各國規(guī)定差別也很大,總結(jié)發(fā)現(xiàn),可以按照外籍人在東道國實(shí)際居住的天數(shù)及其計(jì)算方式的不同分為兩大類:一是按照實(shí)際停留固定天數(shù)標(biāo)準(zhǔn)判定;二是按照實(shí)際停留動態(tài)天數(shù)標(biāo)準(zhǔn)判定。

        (1) 實(shí)際停留固定天數(shù)標(biāo)準(zhǔn)

        實(shí)際停留固定天數(shù)標(biāo)準(zhǔn)是指外籍個人在該國實(shí)際停留天數(shù)達(dá)到一定標(biāo)準(zhǔn)為判斷依據(jù)。對于停留達(dá)到一定天數(shù)的標(biāo)準(zhǔn),在G20 國家中,分別有以一年、183 天、91 天、31 天、30 天不同的規(guī)定,具體見表1。

        表1 以實(shí)際停留固定天數(shù)判定個人稅收居民匯總表

        各國規(guī)定的實(shí)際居留天數(shù)的差異會對不同國家稅收居民的確定產(chǎn)生不同的后果。同樣是一個外籍人,在一個規(guī)定實(shí)際居留天數(shù)較短的東道國可能就被確立為個人稅收居民,在規(guī)定實(shí)際居留天數(shù)長的東道國則是非稅收居民。規(guī)定實(shí)際居留天數(shù)較長的國家實(shí)際上是給外籍個人在東道國所獲得的一種稅收優(yōu)惠。目的在于吸引人才的流入,促進(jìn)本國經(jīng)濟(jì)技術(shù)的發(fā)展。經(jīng)濟(jì)上是東道國為稅收居民的國家所做的一種稅收利益的讓渡。對該種分類再進(jìn)一步研究,各國規(guī)定的制度還有所不同:

        第一,入境起算點(diǎn)的不同導(dǎo)致個人稅收居民不同。各國規(guī)定實(shí)際停留固定天數(shù)標(biāo)準(zhǔn)的起算點(diǎn)不同,共有兩種方式:一是從入境時(shí)起算,如阿根廷、巴西、德國;二是從一個納稅年度開始起算,如中國、澳大利亞、印度、土耳其、俄羅斯、美國?,F(xiàn)實(shí)中,從入境起算比從一個納稅年度起算確定為居民納稅人的機(jī)率要大。比如按照公歷年度為納稅年度,某外籍人士于2019 年11 月1 日入境,2020 年5 月1 日離境,按照一個納稅年度計(jì)算實(shí)際居住天數(shù),2019 年實(shí)際居住天數(shù)為61 天,不構(gòu)成個人稅收居民。2020 年5 月1 日離境,2020 年實(shí)際居住天數(shù)為122 天,也不構(gòu)成個人稅收居民。因?yàn)榧{稅年度的分隔,使納稅人連續(xù)在一個國家居住的時(shí)間被分隔成了兩個納稅年度計(jì)算而不構(gòu)成個人稅收居民。但如果按照入境時(shí)開始連續(xù)計(jì)算,則該外籍人構(gòu)成東道國個人稅收居民。

        第二,入境、離境當(dāng)天是否計(jì)入居留天數(shù)導(dǎo)致個人稅收居民不同。入境、離境當(dāng)天是否計(jì)入實(shí)際居留天數(shù),對此不同的國家也作出了不同的規(guī)定。有的國家規(guī)定只要踏入本國就算一天,不論多長時(shí)間,比如美國、沙特阿拉伯。有的國家規(guī)定,入境當(dāng)天不滿24 小時(shí)的就不計(jì)入計(jì)算,比如中國。該種規(guī)定造成居民與非居民的判斷差異非常大。尤其是相鄰國家的人員到鄰國工作,早上去下午回,或者周一去周五回,頻繁進(jìn)出關(guān)境的個人,如果按照當(dāng)天到達(dá)東道國計(jì)算一天,全年在東道國工作,但在本國居住的個人,每年52 周,一周法定工作日5天,每年在東道國居住260 天,因此應(yīng)為東道國個人稅收居民。如果按照24 小時(shí)計(jì)算,則每周往返的兩天不計(jì)入實(shí)際停留天數(shù),一周計(jì)算3 天,一年在東道國計(jì)算的實(shí)際停留天數(shù)為156 天,則不構(gòu)成個人稅收居民。同樣的一個行為,由于稅法規(guī)定的不同,對該個人形成的稅法上的納稅地位則產(chǎn)生根本性變化。在規(guī)定到東道國當(dāng)日及離開當(dāng)日都計(jì)算實(shí)際停留天數(shù)的國家,一年當(dāng)中可以多計(jì)算104 天,對在一個納稅年度內(nèi),以實(shí)際停留天數(shù)滿183 天起計(jì)算個人稅收居民的國家,很容易就達(dá)到了個人稅收居民的判定標(biāo)準(zhǔn)。如果以滿24 小時(shí)為一天的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn),就縱然該個人在東道國工作一年,也不會構(gòu)成東道國的個人稅收居民。該種作法鼓勵了鄰國個人到東道國工作,為鄰國個人提供了就業(yè)機(jī)會,有利于對鄰國人才、技術(shù)、管理、資金的引進(jìn),但放棄了東道國部分個人所得稅收居民的管轄權(quán),對東道國稅收利益可能會產(chǎn)生一定的負(fù)面影響。不同的規(guī)定在國家層面存在利益權(quán)衡關(guān)系。隨著經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展,在國家層面利益權(quán)衡之后,在適當(dāng)?shù)臅r(shí)間可以適度調(diào)整。

        (2) 實(shí)際停留動態(tài)天數(shù)標(biāo)準(zhǔn)判定個人稅收居民

        以實(shí)際停留動態(tài)天數(shù)標(biāo)準(zhǔn)判定個人稅收居民的典型代表是美國,《美國稅收居民身份認(rèn)定規(guī)則》規(guī)定:對于外籍個人在美國停留的時(shí)間在本公歷年度內(nèi)不少于31 天。按照美國稅法規(guī)定,停留是指個人在一天的任何時(shí)間出現(xiàn)在美國境內(nèi),相關(guān)美國法律規(guī)定例外情形除外。在本公歷年度內(nèi)不少于31 天時(shí),對該外籍個人要向前追溯兩個公歷年度,本年度在美國停留的全部天數(shù),加上上年度在美國停留天數(shù)的1/3,再加前兩年度在美國停留天數(shù)的1/6,三年合計(jì)在美國停留天數(shù)不少于183天,即被視為美國居民納稅義務(wù)人。

        具體計(jì)算公式如下:

        當(dāng)通過上述公式計(jì)算并判定外籍個人是否符合美國稅收居民時(shí),美國賦予該外籍個人對前一年度是否成為美國稅收居民的選擇權(quán)。即可以選擇成為美國的稅收居民,也可以選擇不成為美國的稅收居民。

        4. 以主要經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系為主要判斷標(biāo)準(zhǔn)

        主要經(jīng)濟(jì)利益是一個人正常生活的主要支撐,也是判定其能夠長期在某地居住的依據(jù)之一。因此,主要經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系作為判斷一個人是否為個人稅收居民時(shí),其往往是和居住密切相關(guān)的。《法國稅收居民身份認(rèn)定規(guī)則》規(guī)定:法國不以國籍作為稅收居民的判定標(biāo)準(zhǔn),其采取的標(biāo)準(zhǔn)是永久居住標(biāo)準(zhǔn),而進(jìn)一步判斷永久居住標(biāo)準(zhǔn)的條件之一就是重要經(jīng)濟(jì)利益中心。如果該納稅人主要經(jīng)濟(jì)利益中心在法國又永久居住,該納稅人就是法國的個人稅收居民。

        以經(jīng)濟(jì)利益為中心的適用往往是以加比原則確定。墨西哥是以永久性住所為基本判定標(biāo)準(zhǔn),但當(dāng)該標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生沖突時(shí),則以經(jīng)濟(jì)利益中心為加比條件。 《墨西哥稅收居民身份認(rèn)定規(guī)則》規(guī)定:如果該個人在一個公歷年度內(nèi)取得的總收入的50%以上來源于墨西哥境內(nèi),或其職業(yè)生活的開展重心位于墨西哥境內(nèi),那就判定為墨西哥的稅收居民。

        意大利在判定稅收居民時(shí),引進(jìn)了民法上的“住所”概念,《意大利稅收居民身份認(rèn)定規(guī)則》規(guī)定:住所是個人主要的業(yè)務(wù)(Business)和利益(Interests)所在地,表面看是以住所為判定標(biāo)準(zhǔn),實(shí)為以經(jīng)濟(jì)利益中心為判定標(biāo)準(zhǔn)。中國也確立了以經(jīng)濟(jì)利益中心為連結(jié)點(diǎn)的判定住所標(biāo)準(zhǔn)。

        5. 以家庭為連結(jié)判斷標(biāo)準(zhǔn)

        各國都未以家庭直接確定家庭成員為稅收居民,但基于婚姻親屬關(guān)系的組合是一個法定客觀標(biāo)準(zhǔn),因此,家庭成為判定個人稅收居民的一個重要連結(jié)判斷標(biāo)準(zhǔn)。比如:在法國,不論該納稅人是否擁有法國國籍,當(dāng)其家庭在法國時(shí),均判定為法國的稅收居民;澳大利亞稅法規(guī)定,繳納聯(lián)邦政府養(yǎng)老金的人是澳大利亞的稅收居民,包括該人的配偶及16 歲以下的孩子均為稅收居民。

        此外,一些國家還以財(cái)產(chǎn)能否分割、工作性質(zhì)、臨時(shí)稅收居民等方式予以判定,這些判定標(biāo)準(zhǔn)只在個別國家施行,不具有典型性,在此不再贅述。綜上對G20 稅收居民判定標(biāo)準(zhǔn)匯總見表2。

        表2 稅收居民判定標(biāo)準(zhǔn)匯總表

        三、中國個人稅收居民的規(guī)定

        1. 中國個人稅收居民的立法體系

        《中華人民共和國個人所得稅法》于2018 年進(jìn)行了修正,判定中國個人稅收居民的標(biāo)準(zhǔn)為:一是在中國境內(nèi)有住所;二是長時(shí)間在中國居住,即在中國境內(nèi)無住所,但一個納稅年度內(nèi)在中國境內(nèi)居住累計(jì)滿183 天的個人。但何為住所?何為累計(jì)居住滿183 天?這些問題在稅法執(zhí)行中還需要進(jìn)一步明確。

        考察中國1994 年稅制改革后稅法的立法體系邏輯,結(jié)合落實(shí)稅收法定原則的要求,目前中國每一個稅種的最高效力文件都是法律或法規(guī)。中國現(xiàn)有18 個稅種,最高層級效力法律或法規(guī)有18 部。當(dāng)該稅種最高效力的依據(jù)是全國人大及其常委會制定的法律時(shí),國務(wù)院要制定法規(guī)層級相應(yīng)的實(shí)施條例,再有財(cái)政部、國家稅務(wù)總局等相關(guān)部門單獨(dú)或聯(lián)合制定部門規(guī)章,在這些法律、法規(guī)、部門規(guī)章實(shí)施過程中還有具體問題難以解決時(shí),國家稅務(wù)總局再以發(fā)文的形式制定一些規(guī)范性的稅務(wù)文件。這種立法模式是因?yàn)椤胺蓷l文有限而社會事實(shí)無窮,致使法律無法對社會生活的所有細(xì)枝末節(jié)都作出相應(yīng)規(guī)定,從而法律條文必須是較為抽象和原則性的,以能夠盡可能不需修法即可適應(yīng)現(xiàn)實(shí)的變動,這對于保障法的安定性是很重要的?!盵8]

        《中華人民共和國個人所得稅法》 (以下簡稱《個人所得稅法》) 于1980 年9 月10 日頒布,是改革開放后最早制定的一部稅收法律?;谏鲜隽⒎ǖ倪壿嫾軜?gòu),1993 年10 月31 日第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第四次會議修正《個人所得稅法》,1994 年1 月28 日國務(wù)院發(fā)布了《個人所得稅法實(shí)施條例》,在此基礎(chǔ)上,國家稅務(wù)總局于1994 年3 月31 日公布了《征收個人所得稅若干問題的規(guī)定》,對住所中習(xí)慣性居住的內(nèi)涵予以了廓清解釋。國家稅務(wù)總局2011 年和2016 年對該規(guī)章進(jìn)行了兩次修改,但習(xí)慣性居住的內(nèi)容未發(fā)生變化。

        2018 年8 月31 日第十三屆全國人大常委會對《個人所得稅法》 進(jìn)行了第七次修正,長時(shí)間居住標(biāo)準(zhǔn)由365 天修正為183 天。為了落實(shí)修正后長時(shí)間居住標(biāo)準(zhǔn)具體執(zhí)行問題,財(cái)政部、國家稅務(wù)總局發(fā)布公告,規(guī)定了具體實(shí)施辦法?,F(xiàn)將住所標(biāo)準(zhǔn)與長時(shí)間居住標(biāo)準(zhǔn)按照法律、法規(guī)、規(guī)章的法律效力層級進(jìn)行梳理,結(jié)果見表3 與表4。

        表3 住所標(biāo)準(zhǔn)的相關(guān)規(guī)定

        2. 住所標(biāo)準(zhǔn)

        表3中有關(guān)住所的認(rèn)定,中國采用了習(xí)慣性居住的標(biāo)準(zhǔn),2018 年個人所得稅法修正時(shí)未發(fā)生變化,其相關(guān)依據(jù)為《個人所得稅法》第一條,《個人所得稅法實(shí)施條例》第二條,《征收個人所得稅若干問題的規(guī)定》第一條之規(guī)定。

        3. 長時(shí)間居住標(biāo)準(zhǔn)

        表4長時(shí)間居住標(biāo)準(zhǔn)的認(rèn)定,2018 年個人所得稅法修正時(shí)發(fā)生了變化,由修正之前的365 天修正為了183 天,其相關(guān)依據(jù)為《個人所得稅法》第一條、《個人所得稅法實(shí)施條例》第四條、《關(guān)于在中國境內(nèi)無住所的個人居住時(shí)間判定標(biāo)準(zhǔn)的公告》 (2019 年第34 號) 第一條之規(guī)定。

        表4 長時(shí)間居住標(biāo)準(zhǔn)相關(guān)規(guī)定

        四、中國個人稅收居民判定標(biāo)準(zhǔn)存在的問題

        1. 住所標(biāo)準(zhǔn)內(nèi)涵沖突

        “住所”是民法范疇,《民法通則》判定住所的標(biāo)準(zhǔn):一是公民的戶籍所在地,二是經(jīng)常居住地。當(dāng)戶籍所在地與經(jīng)常居住地一致時(shí),以戶籍所在地為住所,當(dāng)戶籍所在地與經(jīng)常居住地不一致時(shí),以經(jīng)常居住地為住所。中國2017 年通過了《民法總則》,對住所的規(guī)定進(jìn)行修訂,在確立戶籍登記地即為住所的基礎(chǔ)上,加進(jìn)了其他有效身份登記記載的居所為住所,明確了當(dāng)經(jīng)常居所與住所不一致時(shí),以經(jīng)常居所為住所的立法內(nèi)容。2020 年5 月28 日通過的《民法典》平移了《民法總則》該條文。該條文與《民法通則》 規(guī)定的差別在于: 《民法總則》將在中國獲得永久居留權(quán)的外籍人居所納入到住所規(guī)定的范圍。但不論《民法典》還是《民法通則》,其對住所的內(nèi)涵都是清晰的,住所是以戶籍或有效身份登記與居所地統(tǒng)一為基礎(chǔ)法律標(biāo)準(zhǔn),當(dāng)經(jīng)常居住地與住所地不一致時(shí),以經(jīng)常居住地為住所地的第二法律標(biāo)準(zhǔn)。由此可以看出,民法上的住所是一個靜態(tài)概念,以一個客觀的事實(shí)標(biāo)準(zhǔn)作為判定標(biāo)準(zhǔn)。

        稅法借用了民法上住所的范疇,但并未用其基本的含義,而是獨(dú)創(chuàng)了自己的一套解釋體系。其解釋的邏輯是:凡是在中國境內(nèi)有住所的均為中國個人稅收居民。何為有住所?從上述表3 可以看出,國務(wù)院《實(shí)施條例》引進(jìn)了在中國境內(nèi)“習(xí)慣性居住”的標(biāo)準(zhǔn)。但該標(biāo)準(zhǔn)仍然無法判定。何為習(xí)慣性居???國家稅務(wù)總局1994 年《征收個人所得稅若干問題的規(guī)定》又引進(jìn)了“習(xí)慣性居住地”標(biāo)準(zhǔn)。三層法律推理的制度邏輯,使得個人在中國以住所判定標(biāo)準(zhǔn)成為個人稅收居民有了七種可能性。這七種可能性為:一是該個人基于“戶籍”關(guān)系連結(jié)為住所在中國;二是該個人基于“家庭”關(guān)系連結(jié)為住所在中國;三是該個人基于“經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系”連結(jié)為住所在中國;四是該個人基于“戶籍+家庭”雙要素連結(jié)為住所在中國;五是該個人基于“戶籍+經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系”雙要素連結(jié)住所在中國;六是該個人基于“家庭+經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系”雙要素連結(jié)住所在中國;七是該個人基于“戶籍+家庭+經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系”三要素連結(jié)住所在中國。由上述分析可以看出,中國稅法對住所的解釋變成了一個動態(tài)多種類的判定標(biāo)準(zhǔn),法律體系上做了三層深入解釋,但未能消除實(shí)務(wù)中對于相關(guān)術(shù)語理解的分歧。

        由上分析,可以看出民法層面的住所標(biāo)準(zhǔn)與稅法層面的住所標(biāo)準(zhǔn)內(nèi)涵存在差異。

        2. 稅法上住所標(biāo)準(zhǔn)內(nèi)涵動態(tài)推定導(dǎo)致的外延邊界模糊

        《個人所得稅法》法律體系將住所概念解釋成了一個動態(tài)法律推定概念,習(xí)慣性居住不是實(shí)際居住,也不是在一定時(shí)期內(nèi)的居住地,是法律上的一個推定,假定該個人在學(xué)習(xí)、工作、探親、旅游等原因消除后,必須回到中國居住的個人。習(xí)慣性居住作為一個動態(tài)的概念,使得該個人成為中國稅收居民個人具有了七種或然性。在納稅主體都存在或然性的情況下,征管機(jī)關(guān)是難以向該納稅人行使稅收管轄權(quán)的,即使稅務(wù)機(jī)關(guān)行使稅收管轄權(quán),納稅人也可以予以抗辯,尤其是其正在學(xué)習(xí)、或在外國工作期間。如果是長期在外學(xué)習(xí)以致得到長時(shí)間工作機(jī)會的情況下,可能不會回到中國,那么該類人群(生在中國、長在中國的公民),從小享受了國家很多福利待遇的納稅人,中國對于他們則很容易就喪失了居民稅收管轄權(quán)。

        (1) 基于國籍確定個人稅收居民連結(jié)點(diǎn)導(dǎo)致稅收管轄權(quán)的差異

        事實(shí)上,以國籍為連結(jié)點(diǎn)判定個人稅收居民分為兩類:一類是該公民在國內(nèi),但其在國外有所得,中國稅務(wù)機(jī)關(guān)對于其在國外取得的收入行使無限稅收管轄權(quán)、來自中國的所得與來自境外的所得在中國都繳納個人所得稅,使該納稅人比較容易承擔(dān)無限納稅義務(wù)。另一類是該公民在國外,中國稅務(wù)機(jī)關(guān)對其在國內(nèi)的所得與在境外的所得都征收個人所得稅,對該公民行使無限稅收管轄權(quán)時(shí),則可能會因習(xí)慣性居住標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定邊界模糊,難以確定其因工作、學(xué)習(xí)、旅游、探親等因素消除后是否回中國居住。

        (2) 基于家庭為連結(jié)點(diǎn)確定個人稅收居民的不確定性

        家庭概念的內(nèi)涵是以婚姻為紐帶,以血統(tǒng)或法律上認(rèn)定構(gòu)成家庭成員的條件為連結(jié)形成的社會基本單位。在民法上,家庭有特定內(nèi)涵,也容易廓清邊界。但稅法中由于判定的動態(tài)性,對于因家庭作為連結(jié)點(diǎn)判定個人稅收居民時(shí)出現(xiàn)了不確定性,該個人家庭在國內(nèi),但因其工作、學(xué)習(xí)等原因長期在國外,長期不回家,可能使中國喪失對其的稅收居民管轄權(quán)。

        (3) 基于經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系作為連結(jié)點(diǎn)確定個人稅收居民的不確定性

        經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系不是一個法律上的范疇,作為稅法上的概念引進(jìn)后,首先應(yīng)當(dāng)對其內(nèi)涵與外延進(jìn)行定義,以便在稅收征管過程中予以明確執(zhí)行,否則在稅收征管中難以掌握。但稅法當(dāng)中沒有對此范疇進(jìn)行明確定義。該概念與“在國內(nèi)沒有住所,一個納稅年度累計(jì)滿183 天的非住所個人稅收居民”的界定很容易交叉,該類人既沒有中國國籍,在中國也沒有家庭,其經(jīng)濟(jì)行為導(dǎo)致其來到中國的前提可能就是基于一種經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系,二者交叉情況下,確定稅收居民與非稅收居民的標(biāo)準(zhǔn),也容易產(chǎn)生歧義,給稅務(wù)機(jī)關(guān)對該類個人行使居民稅收管轄權(quán)增加了很大的不確定性。

        3. 非住所居民的邊界無限擴(kuò)大,與稅收法定原則沖突

        《個人所得稅法》規(guī)定了有住所個人稅收居民與長期在中國境內(nèi)居住無住所個人稅收居民,但經(jīng)過國家稅務(wù)總局的解釋,使得中國無住所個人稅收居民承擔(dān)無限納稅義務(wù)幾乎不可能,與最高效力層級的個人所得稅法沖突。

        (1) 一個納稅年度內(nèi)滿183 天標(biāo)準(zhǔn)的個人稅收居民

        《個人所得稅法》規(guī)定,在中國境內(nèi)無住所,而一個納稅年度內(nèi)在中國境內(nèi)居住累計(jì)滿183 天的個人,判定為稅法上的個人稅收居民。該標(biāo)準(zhǔn)是稅法上對于外籍人員在中國作個人稅收居民管轄的標(biāo)準(zhǔn)。該納稅人首先不是中國公民,其到中國居住滿183 天之前在中國沒有家庭成員居住,無居所,也在中國無固定的經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系,達(dá)不到習(xí)慣性居住標(biāo)準(zhǔn)?!秱€人所得稅法》上只以單純的在中國居留天數(shù)作為唯一的判定標(biāo)準(zhǔn)。

        在中國境內(nèi)居住天數(shù)以一個納稅年度為間隔,中國納稅年度與公歷年度是重合的,即每年1 月1 日到12 月31 日為一個納稅年度,在這期間外籍個人在中國境內(nèi)居住達(dá)到183 天以上的,包含183 天,即為中國個人稅收居民。反之,為非稅收居民個人。

        (2) 國家稅務(wù)總局最新解釋與無住所個人稅收居民法律規(guī)定的沖突

        《個人所得稅法》在2018 年進(jìn)行了修正,將原來在一個納稅年度內(nèi)居住滿365 天減少到滿183 天,與國際社會的規(guī)定接軌。大大提高了外籍人員在中國成為個人稅收居民的可能性。但國家稅務(wù)總局2019 年對該183 天的規(guī)定作了擴(kuò)張性解釋,首先對外籍人員來中國的當(dāng)天與離開的當(dāng)天是否計(jì)入實(shí)際居住天數(shù)作出解釋,即當(dāng)天滿24 小時(shí)就計(jì)入、當(dāng)天不滿24 小時(shí)就不計(jì)入,事實(shí)上當(dāng)天來或當(dāng)天離開的外籍個人,當(dāng)天都不可能滿24 小時(shí)。這樣規(guī)定,實(shí)際上就剔除了進(jìn)境與出境的當(dāng)天不計(jì)入在中國境內(nèi)居住的時(shí)間。尤其是在中國境內(nèi)上班外籍工作人員,周一來、周五走,一周在中國境內(nèi)居住5 個工作日,但按國家稅務(wù)總局規(guī)定的個人稅收居民判定標(biāo)準(zhǔn)下,實(shí)際居住時(shí)間只有3 天,致使這些長年在中國境內(nèi)工作的外籍人員不可能成為中國個人稅收居民。

        (3) 對于居住滿183 天的外籍人員實(shí)行稅收優(yōu)惠

        中國為了吸引外資和外國優(yōu)秀管理、技術(shù)人才,形成稅收“洼地”,針對外籍個人在中國境內(nèi)一個納稅年度居住滿183 天的,但連續(xù)不滿六年的,僅對在中國境內(nèi)支付的所得征收個人所得稅,對于來源于境外的所得且由境外支付的所得,該納稅人雖然可以按中國《個人所得稅法》的規(guī)定判定為個人稅收居民,但對該部分所得予以免稅。

        為了更好彰顯中國營商環(huán)境在改善,國家稅務(wù)總局對于外籍個人成為稅收居民承擔(dān)無限納稅義務(wù)又規(guī)定了阻卻事由。一是連續(xù)六年的判定標(biāo)準(zhǔn),起點(diǎn)確立為2019 年1 月1 日,之前來到中國達(dá)到稅收居民標(biāo)準(zhǔn)的年限全部取消;二是連續(xù)六年當(dāng)中有一次離境超過30 天的,即重新開始計(jì)算六年。該種規(guī)定為外籍個人達(dá)到在中國居住滿183 天成為中國個人稅收居民后,承擔(dān)無限納稅義務(wù)人提供了巨大稅收籌劃空間;使得外籍個人依據(jù)該條件成為中國個人稅收居民納稅人,承擔(dān)無限納稅義務(wù)幾乎不可能。這與《個人所得稅法》以長時(shí)間居住標(biāo)準(zhǔn)確定稅收居民的法律規(guī)定產(chǎn)生了巨大的沖突,使得中國個人所得稅法對于長時(shí)間居住標(biāo)準(zhǔn)判定外籍個人成為中國個人稅收居民的目的短期內(nèi)難以實(shí)現(xiàn)。

        4. CRS 執(zhí)行中,非居民個人確定容易產(chǎn)生爭議

        (1) 中國已經(jīng)履行非居民個人涉稅金融賬戶自動交換義務(wù)

        討論中國個人稅收居民判定標(biāo)準(zhǔn),目的是為了保證CRS 執(zhí)行中中國個人稅收居民在他國能夠得到非常清晰的判定,同時(shí)也便于在中國金融機(jī)構(gòu)涉稅金融賬戶信息核查時(shí),對中國個人稅收居民與非居民作出正確辨別,切實(shí)保證中國按照CRS 履行《公約》與《金融賬戶涉稅信息自動交換多邊主管當(dāng)局間協(xié)議》約定的國際權(quán)利與義務(wù)的實(shí)現(xiàn),保護(hù)中國稅收利益,保護(hù)中國個人稅收居民不被重復(fù)征稅。

        中國2013 年8 月27 日簽署《公約》,2015 年7 月1 日第十二屆全國人大常委會第十五次會議批準(zhǔn),2015 年10 月16 日向OECD 交存了《公約》批準(zhǔn)書,2016 年2 月1 日生效,2017年1 月1 日開始執(zhí)行。因此,中國要承擔(dān)締約方均應(yīng)進(jìn)行交換的涉稅信息義務(wù)。

        為了達(dá)到相應(yīng)非居民涉稅金融賬戶信息高效自動交換,“2013 年9 月圣彼得堡峰會上,G20 領(lǐng)導(dǎo)人表示全力支持OECD的工作,要求OECD 于2014 年2 月召開G20 會議之前按時(shí)提交新標(biāo)準(zhǔn)”[7]。2014 年7 月,OECD 發(fā)布了《AEOI 標(biāo)準(zhǔn)》。2014年9 月,中國在G20 財(cái)政部長與央行行長會議上承諾實(shí)施該標(biāo)準(zhǔn)。該標(biāo)準(zhǔn)的發(fā)布,將全球稅收信息交換由雙邊協(xié)定交換,專項(xiàng)情報(bào)請求交換提升到多邊金融賬戶自動交換新階段。2015 年12 月中國簽署MCAA。為了保證中國與其他轄區(qū)間非居民金融賬戶涉稅信息自動交換,中國2017 年5 月9 日根據(jù)CRS 發(fā)布了《非居民金融賬戶涉稅信息盡職調(diào)查管理辦法》。2017 年7月1 日開始,中國相關(guān)金融機(jī)構(gòu)對新開立的個人和機(jī)構(gòu)賬戶開展盡職調(diào)查。按照約定,2017 年12 月31 日前金融機(jī)構(gòu)完成對當(dāng)年6 月30 日金融賬戶加總余額超過100 萬美元存量個人高凈值賬戶的盡職調(diào)查。2018 年9 月國家稅務(wù)總局履行了第一次涉稅金融賬戶信息交換的義務(wù)。依照協(xié)議約定,中國“2018 年12 月31 日前金融機(jī)構(gòu)完成對存量個人低凈值賬戶和全部存量機(jī)構(gòu)賬戶的盡職調(diào)查?!卑凑誐CAA 的約定,信息應(yīng)當(dāng)在該信息相關(guān)的日歷年度終了后九個月內(nèi)進(jìn)行交換。

        (2) 中國個人稅收居民判定標(biāo)準(zhǔn)在自動交換中容易產(chǎn)生歧義

        CRS 的推廣,目的是提高締約國涉稅金融賬戶信息交換的效率。中國作為締約國,一方面要把中國非居民涉稅金融賬戶涉稅信息自動交換給締約方;另一方面中國也要求締約方將中國個人稅收居民涉稅金融賬戶準(zhǔn)確地交換給中國。隨著CRS 的推廣使用, 《公約》 的締約方收到的自動交換信息將是海量的,這些海量信息來自于CRS 確定的金融機(jī)構(gòu)。而該金融機(jī)構(gòu)并非傳統(tǒng)意義的金融機(jī)構(gòu),也非稅收的專業(yè)機(jī)構(gòu),這大大增加了判斷的不確定性。

        按照CRS 的規(guī)范要求,CRS 執(zhí)行中,個人稅收居民與非居民判定義務(wù)首先落在了賬戶持有人身上,做法是:新開立賬戶的個人在金融機(jī)構(gòu)開戶時(shí)向金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行主動聲明其是否為該國個人稅收居民,金融機(jī)構(gòu)針對納稅人的聲明進(jìn)一步作出判定,識別是否為非居民納入。如果判定是非居民的,金融機(jī)構(gòu)即向稅務(wù)主管部門報(bào)送其個人賬戶信息,作為國家間自動交換信息的基礎(chǔ)資料。這種自動信息交換的做法,要求中國對于中國非居民賬戶信息準(zhǔn)確交換出去,也要求其他轄區(qū)將中國個人稅收居民的信息準(zhǔn)確交換給中國。這就涉及到不同國家的稅收法律對于個人稅收居民的判斷。如果中國稅法不能夠簡潔、明了、快速地讓納稅人、金融機(jī)構(gòu)得出該金融賬戶持有人是中國個人稅收居民或非居民的結(jié)論,而是要象上述多層推理才能得出該賬戶持有人的稅法地位,客觀上增大了賬戶持有人與金融機(jī)構(gòu)判定個人稅收居民與非居民的難度,增加了引發(fā)爭議的可能性;也會因?yàn)橐?guī)定的不明確導(dǎo)致金融機(jī)構(gòu)對個人稅收居民與非居民身份判定的錯誤,一則容易導(dǎo)致中國稅收利益受損,二則易引發(fā)稅收管轄的沖突。

        5. 現(xiàn)行稅法的規(guī)定會增加《公約》締約方的談判成本

        在中國以習(xí)慣性居住標(biāo)準(zhǔn)判定稅收居民時(shí),以法律上動態(tài)推定方式判定是中國稅收居民,容易與一些以靜態(tài)標(biāo)準(zhǔn)判定個人稅收居民國家造成沖突,增加雙邊談判的成本,減少中國稅收居民。比如以一個美國公民為例,美國直接以國籍作為個人稅收居民的判斷標(biāo)準(zhǔn),只要具有美國國籍,就是當(dāng)然的美國稅收居民,該美國人來到中國,一個公歷年度內(nèi)居住滿183 天,則為中國個人稅收居民,該美國公民則在中國變成了雙重稅收居民個人。為了避免重復(fù)征稅,需要雙方通過稅收協(xié)定加以解決。但當(dāng)中國公民到美國后,中國沒有直接以國籍為稅收居民個人判定標(biāo)準(zhǔn),中國首先喪失的是對該個人居民稅收管轄權(quán),而要等該個人在美國居留的原因消除之后,回到中國才能對其行使居民稅收管轄權(quán)。但當(dāng)中國公民到美國后,美國按照動態(tài)183 天稅收居民管轄規(guī)定,很容易使中國公民變成美國稅收居民,美國對中國公民行使居民稅收管轄權(quán),容易導(dǎo)致中國公民雙重個人稅收居民身份的沖突,也容易導(dǎo)致中國稅款流失。

        解決該沖突的辦法就是在雙邊稅收協(xié)定中談判解決,這無形中會增加雙方的談判成本,降低CRS 執(zhí)行的效率,違背OECD 與G20 推廣CRS 的初衷。

        五、立法上的完善

        1. 直接明確具有中國國籍的個人是中國個人稅收居民

        (1) 便于他國識別中國的個人稅收居民

        “按照國際稅收管轄原則,評判某國對某個高凈值人士是否有征稅權(quán)取決于國籍標(biāo)準(zhǔn)、居住標(biāo)準(zhǔn)、收入來源地和財(cái)產(chǎn)來源地四個標(biāo)準(zhǔn)中的一項(xiàng)或幾項(xiàng)?!盵8]美國是直接以國籍標(biāo)準(zhǔn)判定該國的個人稅收居民。以國籍直接判定本國個人稅收居民,是對本國稅收利益的最直接保護(hù),是動靜結(jié)合的一種管理方式。靜態(tài)上,便于國家對于稅收居民統(tǒng)計(jì)與管理,在每個公民自誕生后,即賦予其一個納稅人識別號,從生到死都在國家戶籍登記簿中存在。動態(tài)上,凡是具有戶籍的個人,不論到哪個國家都有戶籍國的戶籍基礎(chǔ)上產(chǎn)生的護(hù)照為依據(jù),戶籍國隨時(shí)可以了解本國公民在國外的動態(tài),尤其是CRS 執(zhí)行過程中,其他國家對于非稅收居民判斷,標(biāo)簽非常明顯,便于締約國對中國CRS 執(zhí)行過程中自動涉稅金融賬戶信息交換義務(wù)的履行。

        中國目前已經(jīng)是世界第二大經(jīng)濟(jì)體,隨著“一帶一路”倡議的推進(jìn),中國營商環(huán)境不斷改善,中國有大量的個人與企業(yè)走出去,也有大量的企業(yè)、人才引進(jìn)來,在CRS 執(zhí)行中,中國既要準(zhǔn)確判定中國的非稅收居民并將其涉稅信息交換給其居民國,也要求其他轄區(qū)將中國個人稅收居民涉稅信息交換給中國,國籍作為個人稅收居民判定標(biāo)準(zhǔn),便于他國準(zhǔn)確識別中國稅收居民,也解決了民法上與稅法上對于住所判定標(biāo)準(zhǔn)的統(tǒng)一,便于中國法律的準(zhǔn)確實(shí)施,體現(xiàn)了中國法秩序的統(tǒng)一性。

        (2) 符合稅收公平原則

        稅收公平是稅法的基本原則。依法納稅是中國公民的憲法義務(wù),對于中華人民共和國公民從誕生起即享受中國的基本社會福利,當(dāng)其長大到一定年齡可以出國學(xué)習(xí)、工作、探親等時(shí),在國外取得一定的收入,但又長期不歸國,而中國稅法上僅以國籍作為連結(jié)點(diǎn),而不是直接以國籍作為個人所得稅收居民的判定標(biāo)準(zhǔn),導(dǎo)致對該類人員履行無限納稅義務(wù)規(guī)定的邊界不明確,也容易與其他國家或地區(qū)個人稅收居民管轄權(quán)發(fā)生沖突。因不直接以國籍確定個人稅收居民身份,在個人出現(xiàn)雙重稅收居民的情況下,會使中國稅務(wù)機(jī)關(guān)對該類人員喪失個人稅收居民管轄權(quán),其在他國的稅收信息也得不到自動交換,是對中國其他納稅人的不公平。因此,直接確定擁有中國國籍個人是中國個人稅收居民,是稅收公平原則在稅法上的體現(xiàn)。

        (3) 有利于增強(qiáng)納稅人的愛國意識

        以國籍作為判定稅收居民的標(biāo)準(zhǔn),使個人稅收居民能夠“意識到作為本國公民在獲得財(cái)富時(shí)除自身付出的勞動外,國家也提供獲取財(cái)富的機(jī)會以及消耗本國的各種資源?!睂⒋擞^念深入中國公民的內(nèi)心,有利于納稅人納稅意識的覺醒,也有利于社會責(zé)任感的培養(yǎng),以中國人為自豪,有利于愛國意識的培養(yǎng)。這樣,有利于中國稅法治理效能的提升,也能發(fā)揮稅收作為中國治理基礎(chǔ)的重要作用。

        2. 明確具有永久居留權(quán)的人為中國個人稅收居民

        2004 年中國開始行使永久居留權(quán)制度,外國人在中國獲得《外國人永久居留證》 的,其在中國的居留期限將不受限制。隨著中國經(jīng)濟(jì)、政治、社會、生態(tài)、法治環(huán)境越來越好,引進(jìn)的人才大量增加,在中國獲得永久居留權(quán)的人也會越來越多,明確規(guī)定在中國獲得永久居留權(quán)的個人為中國個人稅收居民,有利于保護(hù)中國的稅收利益,也會增強(qiáng)具有中國永久居留權(quán)的個人對中國的歸屬感。

        3. 對于長期在中國居住的個人應(yīng)當(dāng)采取區(qū)別對待原則

        《個人所得稅法》已經(jīng)確立了長期居住標(biāo)準(zhǔn)183 天為中國個人稅收居民,在稅收法定原則情況下,對于在中國沒有住所但在一個納稅年度內(nèi),在中國居留時(shí)間滿183 天的個人,按照個人稅收居民取得的收入承擔(dān)無限納稅義務(wù),符合國際慣例。世界上其他國家在此方面也作了相應(yīng)的規(guī)定。中國稅務(wù)機(jī)關(guān)在對34 號公告作政策解答時(shí),解釋為“新的個人所得稅法將居民個人的時(shí)間判定標(biāo)準(zhǔn)由境內(nèi)居住滿一年調(diào)整為滿183 天,為了吸引外資和鼓勵外籍人員來華工作,促進(jìn)對外交流,新的個人所得稅法實(shí)施條例繼續(xù)保留了原條例對境外支付的境外所得免予征稅優(yōu)惠,并進(jìn)一步放寬了免稅條件”。但需要說明的是中國對港澳臺居民等的稅收政策應(yīng)與其他國家個人稅收政策有別。在國與國之間要遵守區(qū)別對待、互惠對待原則。如果目前基于中國改革開放,引進(jìn)資金、技術(shù)、人才的需要給予大量的外籍人員稅收優(yōu)惠也無可厚非,但隨著中國市場營商環(huán)境的好轉(zhuǎn),真正對于在中國長時(shí)間居住的外籍個人作個人稅收居民管轄還是非常有必要的,不能使中國個人所得稅法該項(xiàng)規(guī)定的目的落空。

        4. 中國應(yīng)當(dāng)建立加比居所標(biāo)準(zhǔn)的個人稅收居民

        (1) 居所是G20 直接判定個人稅收居民的一個重要標(biāo)準(zhǔn)

        根據(jù)《稅收居民判定標(biāo)準(zhǔn)匯總》 (見表2) 統(tǒng)計(jì),居所是多個國家作為個人稅收居民判定的一個重要標(biāo)準(zhǔn)。澳大利亞、德國、意大利、日本、韓國、沙特阿拉伯直接以居所為判定個人稅收居民的判定標(biāo)準(zhǔn),阿根廷、法國是重要的連結(jié)點(diǎn)。居所是指居住的場所,對于一個外籍人愿意在中國購買住房,便顯示出其存在長時(shí)間居住的意愿,如果該外籍個人不僅購買了住房,而且還在中國居住達(dá)到一定長的時(shí)間,其必然會占有中國大量公共物品,確定其成為中國個人稅收居民也符合稅收公平原則。

        (2) 居所作為個人稅收居民判定標(biāo)準(zhǔn)便于稅收源泉管理

        居所是一個物理空間,是一個靜態(tài)的財(cái)產(chǎn)概念。中國對于房屋采取登記確權(quán)制度。外籍個人在中國購買房屋之后,在稅務(wù)機(jī)關(guān)與不動產(chǎn)登記機(jī)關(guān)信息共享的現(xiàn)實(shí)情況下,稅務(wù)機(jī)關(guān)很容易從稅源上予以征管。而且現(xiàn)行稅法已經(jīng)將居住地與戶籍所在地不一致時(shí)以實(shí)際居住地作為住所判定標(biāo)準(zhǔn),針對在中國有實(shí)際居所的外籍個人,并在中國居留一定時(shí)間的個人也應(yīng)當(dāng)確定為中國的稅收居民,從源頭確立中國個人稅收居民管轄權(quán)。

        (3) 長時(shí)間居住標(biāo)準(zhǔn)加比居所可彌補(bǔ)目前稅收政策不足

        以居所判定標(biāo)準(zhǔn)確立中國個人稅收居民針對的是外籍個人。外籍個人在中國購買房屋,中國法律并不禁止,但其購買房屋的目的是投資還是居住則需要甄別,其目的體現(xiàn)要靠其行為方式予以判斷。如果是供其居住,則需要居住一定的天數(shù)。目前中國在對長時(shí)間居住判定標(biāo)準(zhǔn)放得非常寬的情況下,對于在中國已經(jīng)擁有居所且在中國一個納稅年度內(nèi)實(shí)際居住滿183天的外籍個人可以直接確定為中國個人稅收居民。該種做法與澳大利亞、日本、韓國等國做法有共通之處。因該外籍個人在中國已經(jīng)擁有住房,要占有中國一定的公共資源,在計(jì)算183天時(shí),建議制定政策時(shí)對有無居所的外籍個人區(qū)別對待,確定對有居所的個人,其到達(dá)與離開時(shí)的當(dāng)天也計(jì)算在內(nèi),也不受一次離境30 天中斷計(jì)算個人稅收居民的限制。

        六、結(jié)論

        《個人所得稅法》確立了住所與長時(shí)間居住兩個標(biāo)準(zhǔn)判定中國個人稅收居民,但中國稅法對“住所”判定標(biāo)準(zhǔn)建立了獨(dú)立的稅法語境體系,在CRS 執(zhí)行過程中,對中國個人稅收居民判定增加了難度。目前,長時(shí)間居住標(biāo)準(zhǔn)在國家稅務(wù)總局?jǐn)U大解釋的情況下,外籍人員近些年成為中國個人稅收居民承擔(dān)無限納稅義務(wù)幾乎不可能,下位法與上位法發(fā)生了一定沖突。為了依法保護(hù)中國稅收利益,借鑒G20 相關(guān)國家確立個人稅收居民的做法,中國稅法的立法體系,在《個人所得稅法》當(dāng)中應(yīng)當(dāng)直接確立:“具有中華人民共和國國籍、永久居留權(quán)的,或在一個納稅年度內(nèi)無國籍、永久居留權(quán)的外籍個人在中國境內(nèi)居留時(shí)間滿183 天的個人是中國個人稅收居民。”在《個人所得稅法實(shí)施條例》當(dāng)中應(yīng)當(dāng)確立“在中華人民共和國境內(nèi)有居所,一個納稅年度內(nèi)無國籍、永久居留權(quán)的外籍個人,在中國境內(nèi)居留時(shí)間滿183 天的是中國個人所得稅收居民。有居所的外籍個人到達(dá)與離開的當(dāng)天均計(jì)算在內(nèi)。在中華人民共和國境內(nèi)無居所的外籍個人,在到達(dá)與離開的當(dāng)天不計(jì)算在內(nèi)?!边@樣,在中國稅收立法上就體現(xiàn)了從身份和長時(shí)間居住的個人稅收居民標(biāo)準(zhǔn),通過分層立法與制定政策方式,將各標(biāo)準(zhǔn)內(nèi)涵與外延廓清,在CRS 執(zhí)行中,有利于保護(hù)中國稅收利益,還能體現(xiàn)稅收公平原則。

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