孫洪陽

上海市松江區(qū)人民法院，上海 201600

一、離婚冷靜期制度提出的背景

2021年1月1日我國第一部《民法典》正式施行，可謂是我國立法的一大進(jìn)步，其中，在婚姻家庭編中最引人關(guān)注的就是離婚冷靜期的設(shè)立，該處所說的離婚冷靜期主要是針對登記離婚的情形，不適用訴訟離婚。《民法典》第一千零七十七條規(guī)定：“自婚姻登記機關(guān)收到離婚登記申請之日起30日內(nèi)，任何一方不愿意離婚的，可以向婚姻登記機關(guān)撤回離婚登記申請。前款規(guī)定期限屆滿后30日內(nèi)，雙方應(yīng)當(dāng)親自到婚姻登記機關(guān)申請發(fā)給離婚證；未申請的，視為撤回離婚登記申請?！彪x婚冷靜期制度為將要辦理離婚登記的夫妻設(shè)置了30天的冷靜期，就是希望夫妻二人能夠利用這30天的時間認(rèn)真地思考自己的婚姻是否真的到了走不下去的境地，反思自己的婚姻是否已經(jīng)成為了“死亡”婚姻，以挽回那些沖動型離婚的夫妻。

為了保障原《婚姻法》的實施，民政部曾于1994年頒布了《婚姻登記管理條例》，規(guī)定登記機關(guān)對離婚的審查期是1個月，1個月以后再發(fā)放離婚證，這1個月的期間客觀上起到了冷靜期的作用。但是，國務(wù)院后來頒布的《婚姻登記條例》取消了登記機關(guān)的1個月審查期，只要雙方達(dá)成了離婚的合意，登記機關(guān)就會當(dāng)場發(fā)放離婚證，使得登記離婚沒有任何程序的障礙，離婚程序的簡便無形當(dāng)中使得離婚率一路走高，具體情況詳見圖1。

圖1 2003—2018年我國居民結(jié)婚、離婚情況

通過對自2003年以來結(jié)婚、離婚人數(shù)的統(tǒng)計，可以清楚地看出，訴訟離婚的人數(shù)基本保持在60多萬對，而登記離婚的人數(shù)從69.1萬對增長到了381.2萬對，主要的原因在于取消了登記離婚的1個月審查期，使協(xié)議離婚流程更加簡化。最高人民法院公布的2014年至2016年司法大數(shù)據(jù)專題報告之離婚糾紛顯示，婚后1年到5年為婚姻破裂的高發(fā)期。［1］說明年輕夫妻在面對生活中的矛盾時，更容易選擇結(jié)束自己的婚姻生活，但婚姻生活中很多問題往往都是能夠解決的，根本沒有達(dá)到非要離婚的那一步，興許夫妻二人都在氣頭上，一方提出離婚，另一方就在沖動之下一起去民政局辦理了離婚，這也就是在很多年輕人身上容易出現(xiàn)的“閃婚閃離”現(xiàn)象，使得結(jié)婚和離婚變得越來越隨意。

為了挽救非“死亡”型婚姻的家庭，設(shè)置1個月的離婚冷靜期是完全必要的，可以使他們有充足的時間來重新考慮自己的婚姻生活，到底有沒有達(dá)到非離婚不可的境地，離婚后，自己是不是會比不離婚生活得更加幸福。

二、設(shè)置離婚冷靜期的可行性

（一）我國古代傳統(tǒng)婚姻觀的實踐

我國古代的婦女要遵守“三從四德”的封建道德觀，從男女雙方的地位看，我國封建社會雖是以男子為主導(dǎo)的社會，但是，男子也不是隨意就可以解除夫妻關(guān)系的，解除夫妻關(guān)系不僅受當(dāng)時律法的制約，而且也受家族、倫理道德的影響?！兑住?序卦下》說：“夫婦之道，不可以不久也，故受之以恒。”《管子· 小匡篇》記載“士三出妻，逐于境外”的做法。宋代以后的士大夫認(rèn)為休妻的人是沒有德行的，所以從整個社會看，休妻的情況是比較少見的。當(dāng)時為了穩(wěn)定社會關(guān)系和勞動力的充足，是不提倡離婚的，婚姻的穩(wěn)定和諧，關(guān)乎天道人倫，夫妻需守之以恒，不可輕言離散。在我國封建社會以多種措施對夫妻的婚姻關(guān)系進(jìn)行調(diào)整，形成“七出、義絕、和離和呈訴離婚”的離婚制度。

（二）域外離婚冷靜期的實踐

婚姻自由包含結(jié)婚自由與離婚自由，但是自由是相對的，離婚必將影響一個家庭甚至整個社會的發(fā)展，因此，離婚自由必須根植于家庭利益與社會利益之中，離婚自由既受到法律保護(hù)，也受到法律的約束，約束的表現(xiàn)主要體現(xiàn)在離婚程序的限制。

法國為了減少離婚率，規(guī)定當(dāng)事人雙方不可自行協(xié)議離婚，均需要通過法院確認(rèn)方可離婚，法國的離婚限制期為3個月，在這個期間，雙方仍然保持婚姻關(guān)系，過了3個月的限制期限后，若雙方仍然堅持離婚，則需重新提出離婚申請；［2］1984年修訂的《加拿大離婚法》中規(guī)定，如果雙方協(xié)議離婚相關(guān)部門需要等待1個月才能給辦理離婚手續(xù)；1996年《英國家庭法》第六條規(guī)定：“若以申請離婚為目的，則在結(jié)婚未滿1年時做出的聲明無效”。如果符合離婚條件的，在第七條第八、九款規(guī)定了“反省和考慮期間”；韓國在2006年修訂民法時增加了離婚熟慮期，對于有未成年子女規(guī)定了3到6個月的熟慮期間；［3］澳大利亞對不滿2年的短期婚姻的解除做了限制性規(guī)定，夫妻雙方只有經(jīng)過特定的機構(gòu)調(diào)解后才可以解除婚姻關(guān)系。［4］

對于離婚的限制是世界多數(shù)國家的普遍做法，我國面對離婚率高漲的態(tài)勢，設(shè)立30天的冷靜期符合我國離婚制度實踐的規(guī)律，也是一種符合世界法治發(fā)展潮流的做法。

三、設(shè)置離婚冷靜期的意義

自漢代以降，儒家文化始終貫穿著我國傳統(tǒng)文化發(fā)展的主線，儒家的“修身、齊家、治國、平天下”“家和萬事興”的理念深入人心，家庭生活的美滿才能使整個社會得以和諧穩(wěn)定。特別是對于80后、90后來講，他們是經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展的新生代力量，也是社會和諧穩(wěn)定的重要參與者，他們?nèi)缛粲袀€幸福穩(wěn)定的家庭，不僅自己生活安定、幸福，也能夠為祖國教育好下一代，為國家的發(fā)展貢獻(xiàn)了新的力量。倘若他們因為生活中的油鹽醬醋的矛盾與挫折，頭腦發(fā)熱后，就去民政局登記離婚，如果沒有離婚冷靜期，也許，雙方在說說笑笑中就將離婚給辦了，婚姻雖然是男女之間的私事，但是婚姻關(guān)系著整個家庭、社會的穩(wěn)定與發(fā)展。

我國的80后、90后多為獨生子女，他們成家后夫妻2人有4個老人需要照顧，還有自己的孩子需要養(yǎng)育，另外，他們還有自己的工作與生活，他們的壓力不可謂不大。在上有老下有小的年紀(jì)，如果夫妻雙方離婚對于老人贍養(yǎng)和孩子的撫養(yǎng)都是非常不利的，離婚冷靜期可以讓打算離婚的夫妻雙方好好考慮下，他們離婚后老人、孩子該如何生活。最后如若真的離婚了，也可以在離婚冷靜期內(nèi)對子女進(jìn)行一定的心理輔導(dǎo)、教育，可以最大限度地減少父母離婚給孩子帶來的不利影響，幫助孩子健康成長，同時，也能降低未成年人犯罪率，實現(xiàn)兒童利益最大化。

在城市化進(jìn)程加快的當(dāng)下，生活在城市里的夫妻，基本上是靠夫妻兩人工作賺錢才能養(yǎng)家，如果離婚了雙方的生活來源由以前的雙職工，現(xiàn)在變成了一方工作賺錢，特別是對于得到撫養(yǎng)權(quán)的女性，她既要照看孩子，還需要工作，這樣往往使得她們的生活遠(yuǎn)遠(yuǎn)不如以前生活品質(zhì)高，更為艱難的是另一方如果不及時支付撫養(yǎng)費，有時孩子的最基本生活需求都難以保障。離婚后的單身母親，由于獨自撫養(yǎng)缺乏生活自理能力和經(jīng)濟(jì)收入能力的孩子，往往是社會上最窮困的女性群體，單身母親家庭的孩子也往往經(jīng)歷著更高比例的物質(zhì)匱乏。［5］特別是對于像在北京、上海等高房價的城市，離婚意味著要分割房產(chǎn)，往往一個家庭只有一套房子，分了房子必須有一方出去租房，這樣也就加大了他們總的生活成本，使雙方的生活品質(zhì)都大不如以前。

四、對我國離婚冷靜期的反思

設(shè)立離婚冷靜期的出發(fā)點是非常好的，也是符合國外的立法經(jīng)驗，可以給沖動離婚的夫妻一段時間好好反思自己的婚姻。但是筆者認(rèn)為《民法典》第一千零七十七條的規(guī)定太過于原則性，未免太過于“一刀切”，沒有做到分類處理。

（一）需要考慮未成年人保護(hù)的特殊情況。未成年人利益最大化原則是一項被世界許多國家普遍認(rèn)同的原則。［6］家庭對孩子一生的成長是至關(guān)重要的，家庭是孩子的第一所學(xué)校，父母是孩子的第一任老師，父母教育對孩子的成長發(fā)揮著不可替代的作用，維持婚姻的穩(wěn)定，就是給孩子創(chuàng)造一個穩(wěn)定的成長環(huán)境。結(jié)合韓國的立法經(jīng)驗，針對協(xié)議離婚的夫妻，夫妻雙方根據(jù)有無孩子需要撫養(yǎng)設(shè)置不同的離婚等待期間，如若有孩子要撫養(yǎng)的，需要經(jīng)過3個月等待期，沒有要撫養(yǎng)的人，則須經(jīng)過1個月等待期，等待期間屆滿后，離婚當(dāng)事人方可得到家庭法院對離婚意思的確認(rèn)。［7］對于我國離婚冷靜期，也可以針對有無孩子需要撫養(yǎng)，設(shè)定不同的冷靜期，如果有未成年子女的協(xié)議離婚的情況，可以適當(dāng)再延長30天的冷靜期，不僅可以加大夫妻雙方緩和矛盾的可能，使瀕于破裂的夫妻感情重歸于好，而且也可以使夫妻雙方有更多的時間協(xié)商孩子的撫養(yǎng)問題，同時，也可以給孩子更多的時間來接受父母離婚的事實。夫妻離婚后，只是解除了雙方的夫妻關(guān)系，但是沒有解除與孩子的父子、母子關(guān)系，他們還是孩子的父母，他們?nèi)詰?yīng)當(dāng)履行保護(hù)好未成年人利益的義務(wù)。

（二）需要考慮家暴等暴力行為的例外情況。家暴是一種嚴(yán)重危害家庭和諧的因素，它不僅對受傷害人是一種肉體侵害，也是一種精神折磨。據(jù)統(tǒng)計顯示，14.86%的夫妻因家庭暴力向法院申請解除婚姻關(guān)系，家庭暴力是導(dǎo)致我國夫妻離婚的第二大緣由，家暴案件中有91.43%是男性對女性實施家暴，家暴形式主要以毆打、打罵和辱罵為主。［8］家暴容易導(dǎo)致夫妻感情破裂，更是觸目驚心的家庭惡性刑事案件的源頭，家暴往往只有一次和無數(shù)次，施暴者能夠改正的概率也是微乎其微。

女性在家暴中通常處于弱勢地位，應(yīng)當(dāng)加大對弱者的保護(hù)力度，面對施暴者，如果再讓協(xié)議離婚的雙方有30天的冷靜期，對于受害人不僅是不公平的，而且也是置其生命健康于不顧。對于有多次家暴行為，經(jīng)常打罵配偶的施暴者來說，與其講道理無異于對牛彈琴，因此，受害者與施暴者達(dá)成一致的離婚意見是很難的，如果雙方離婚達(dá)成了合意，應(yīng)當(dāng)取消或者終止離婚冷靜期，盡快為其辦理離婚，對于受害者來說是一種解脫，同時也可以避免更為嚴(yán)重的惡性事件的發(fā)生。

應(yīng)當(dāng)增設(shè)社會調(diào)解的制度。在離婚冷靜期適用期間，應(yīng)當(dāng)讓居委會（村委會）的工作人員介入，加大對夫妻雙方進(jìn)行調(diào)解、勸導(dǎo)，促使夫妻感情重歸于好，如果雙方的婚姻已經(jīng)達(dá)到了“死亡”婚姻的境地，盡量做到“好聚、好散”。夫妻雙方在離婚談條件時，往往為了自身利益而容易忽略了孩子的感受，居委會（村委會）作為中立的第三方，使雙方盡量能冷靜下來談離婚，避免父母只為自己不顧孩子的自私自利的局面。

五、結(jié)語

設(shè)置離婚冷靜期是為了減少夫妻之間的沖動離婚，使夫妻雙方盡量能夠冷靜下來，好好地反思自己的婚姻是否確實達(dá)到了“死亡”婚姻，但是，離婚冷靜期“一刀切”的規(guī)定沒有特別考慮孩子的利益，沒有考慮對婦女身心摧殘較大的家暴等行為，離婚冷靜期是個新的制度，在適用過程中難免會有一定的問題，希望這些問題能夠在實踐中不斷得以完善，以期能夠在婚姻家庭關(guān)系中發(fā)揮著更好的作用。