徐渭熊

此次美國針對俄烏沖突持續(xù)出臺對俄羅斯的制裁法規(guī)，規(guī)模之大、頻率之高、威懾范圍之廣，且與盟友協(xié)同實施，呈現(xiàn)出極限特點。

對此，金杜律師事務所跨境監(jiān)管業(yè)務合伙人郭歡指出，中俄自2014年即建立起緊密的戰(zhàn)略伙伴關系。對于中國企業(yè)而言，特別是與俄建立緊密貿易聯(lián)系的企業(yè)和金融機構應特別關注俄管制及制裁，避免觸發(fā)制裁風險。

應全面排查相關法規(guī)

近日，金杜研究院發(fā)布《中國企業(yè)對俄業(yè)務發(fā)展各階段風險識別與處置指引》（下稱《指引》）?！吨敢方榻B，根據(jù)是否對相關交易具有明確的管轄權，美國經(jīng)濟制裁通常分為一級制裁和次級制裁（或稱二級制裁）兩類。

一級制裁適用于具有“美國連接點”的交易。次級制裁主要適用于不存在“美國連接點”的交易，一般包括兩類情形：一是禁止非美國主體開展參與、支持違反人權、破壞地區(qū)和平穩(wěn)定等美國制裁項目重點禁止的行為；二是禁止非美國主體對某些被實施資產凍結等制裁的主體提供支持，如與某些被列入特別指定國民清單（SDN）的主體開展正常交易。

對于中國企業(yè)而言，美國的次級制裁并不陌生。近年，美國利用其經(jīng)濟優(yōu)勢地位，頻繁運用次級制裁，限制中國企業(yè)或個人與美方制裁目標國家的企業(yè)之間經(jīng)濟交往。從實施手段而言，最為典型和常用的手段就是在美國財政部海外資產控制辦公室（OFAC）所公布的SDN清單中加入“受次級制裁”或“有次級制裁風險”。

“基于中俄在經(jīng)貿方面的緊密合作關系以及美國經(jīng)濟制裁的穿透效力，中國企業(yè)在實踐中面對的制裁風險較大，防控難度較高。”《指引》稱。

俄羅斯是中國重要戰(zhàn)略合作伙伴。根據(jù)中國海關總署數(shù)據(jù)統(tǒng)計，2021年中俄貿易額同比增長35.8%，達1468.87億美元，中國連續(xù)12年穩(wěn)居俄羅斯第一大貿易合作伙伴國，雙方合作主要圍繞能源、金融等領域，并涉及多家俄羅斯大型金融機構，是次級制裁的高風險領域。目前，美國對俄次級制裁風險主要集中在能源、金融等領域。

根據(jù)《關于被凍結資產人士所擁有的實體的修訂指引》及OFAC相關常見問題解答，SDN清單和行業(yè)制裁識別清單（SSI）適用“50%原則”，由受到SDN或SSI一個或多個主體單獨或累計擁有所有權達50%或以上的任何實體自動被認定為SDN或SSI主體?！吨敢分赋?，“50%原則”擴大了制裁的打擊范圍，對企業(yè)提出更高的合規(guī)要求，需準確識別交易對象的股權結構。

為了判斷是否存在次級制裁風險，《指引》建議，企業(yè)依據(jù)擬開展業(yè)務實際情況和交易方黑名單篩查結果，全面仔細排查有關制裁法規(guī)、行政令、FAQ及處罰事例后加以綜合判斷。

制裁法令更新頻率高，需實時關注

從美國對外動用次級制裁的歷史來看，其會根據(jù)對制裁國家打擊的需要，隨時調整相關政策。以近期對俄制裁為例，為限制有關國家與俄羅斯開展相關交易活動，從而抵消或減弱美歐等西方國家對俄制裁效果，美國官方多次喊話，反復提醒和威脅他國企業(yè)要嚴格遵守美國對俄制裁措施。在此背景下，不排除未來美國可能會進一步強化適用于第三國家企業(yè)的次級制裁措施。

當前，俄烏局勢下美歐制裁不斷加碼，而且這些制裁的規(guī)則變化很快，企業(yè)需要抓住關鍵點。道瓊斯風險合規(guī)中國區(qū)總監(jiān)馬建新在近日舉行的“中國企業(yè)如何應對俄烏局勢下的涉外風險”研討會上指出，為防范制裁風險，企業(yè)需要全面分析制裁規(guī)則，評估制裁風險。同時，結合企業(yè)特點，從頂層設計制裁合規(guī)專項框架，從基層業(yè)務流程中去管控風險，盡早建立內外部專家顧問團隊，或培養(yǎng)合規(guī)人才隊伍，做到“未雨綢繆，防患未然”。

“俄烏沖突背景下，美對俄制裁措施更新頻繁且呈現(xiàn)多樣化的趨勢，在不同領域均有不同的管控規(guī)則。對于中國企業(yè)而言，既要保證企業(yè)的商業(yè)利益，又要兼顧考慮相關法律法規(guī)的適用以及影響，建議聘用專業(yè)人員協(xié)助仔細甄別各種風險并謹慎應對?！惫鶜g稱。

鑒于國際形勢的風云變幻，出口管制與經(jīng)濟制裁領域的相關政策也在不斷發(fā)生變化，對國際形勢和公司業(yè)務所涉國家的政策進行準確的判斷和預測有助于企業(yè)提前調整戰(zhàn)略規(guī)劃，準備好應對措施。對此，郭歡建議，相關企業(yè)可與同行業(yè)領域內的其他企業(yè)以及與俄羅斯業(yè)務相關聯(lián)的企業(yè)建立相應的地方行業(yè)合規(guī)聯(lián)盟，在合規(guī)應對上加強與專業(yè)機構的合作，定期開展行業(yè)相同職能部門與產業(yè)鏈的研討。另外，與合規(guī)專家開展法律風險評估與專業(yè)輔導，在減輕企業(yè)合規(guī)負擔的同時，幫助企業(yè)深入了解相關法律風險，找到具有普適性的風險管理及合規(guī)解決方案。

大成律師事務所高級合伙人、中國貿促會經(jīng)貿摩擦法律顧問委員會委員蔡開明預測，不排除美國后續(xù)對俄羅斯采取更激進的打擊措施、升級制裁的可能性，歐盟可能亦會效仿。

“針對俄烏局勢變化，中國、美國、歐盟等與俄羅斯的關系可能會有較大調整。若中國的政策、法律、規(guī)定與美國和歐盟的規(guī)定有沖突，作為中國企業(yè)，應首先遵守中國法，如《反外國制裁法》《阻斷辦法》等的規(guī)定。若中國法與美國和歐盟的規(guī)定不構成沖突，建議中國企業(yè)盡可能不違反美國和歐盟的制裁規(guī)定。”蔡開明稱。

利用數(shù)字化方案進行黑名單篩查

黑名單是美國開展制裁的重要工具，特別是在當前俄烏沖突下，美國、歐盟等國家已集中將接近1500個俄羅斯實體列入制裁清單。因此，中國企業(yè)在對俄開展商務活動前，應將針對合作方的黑名單風險篩查工作視為合規(guī)前提。但在當前企業(yè)實踐中，黑名單涉及國別以及種類繁雜，且企業(yè)合作方數(shù)量眾多，加之兩方面都處于動態(tài)變化中，僅依靠合規(guī)人員人工手動篩查并不現(xiàn)實。對此，《指引》建議，采用數(shù)字化法律合規(guī)解決方案突破黑名單篩查工作的困境。

“黑名單篩查僅作為數(shù)字化法律合規(guī)解決方案中的一個組成部分，后續(xù)可根據(jù)需求，實現(xiàn)與客戶、供應商等合作伙伴業(yè)務系統(tǒng)的對接。借助信息化手段，幫助企業(yè)完成黑名單實時自動化篩查匹配及預警工作，提高篩查的效率性和準確性?！薄吨敢贩Q。

在本次俄烏沖突下，各國通過限制或禁止本國企業(yè)對俄輸出先進的商品、技術和軟件，從而切斷俄方重點產業(yè)領域所依賴的進口供應鏈，限制俄重點領域和行業(yè)發(fā)展。據(jù)《指引》介紹，美國《出口管理條例》（EAR）的域外效力較強，基本伴隨受控物項全過程，不僅關注美國原產物項，且對于外國生產的涉及美國物項的產品也規(guī)定了管轄效力?；谥苯赢a品規(guī)則，受EAR管轄的外國產品幾乎都需要申請許可證，導致非美國企業(yè)很難合規(guī)向俄羅斯出口任何涉美產品。因此，中國企業(yè)需根據(jù)直接產品原則，排查自身產品是否存在基于美國軟件或技術直接開發(fā)設計的，或使用了基于美國軟件或技術生產的設備，以決定是否需要申請許可證，以及是否可以出口至俄羅斯。

“以前，企業(yè)‘走出去是以規(guī)則為本，現(xiàn)在要以風險為本?！瘪R建新稱。他進一步解釋道，以風險為導向，就需要定性和定量評估風險、監(jiān)測風險、控制風險以及緩釋風險，還需要從全流程分析各類地緣風險對企業(yè)國際經(jīng)營的影響，從國際收付結算等關鍵節(jié)點判斷對企業(yè)資金管理的影響以及從客戶、經(jīng)銷商、供應商、交易對手方、第三方合作伙伴等方面分析是否會有風險傳染的影響等。

美國的經(jīng)濟制裁和出口管制措施，已經(jīng)成為其外交政策的主要工具，長臂管轄的范圍越來越多，單邊制裁的規(guī)則變化很快。馬建新指出，企業(yè)需要了解美國制裁的主要訴求，抓住關鍵的制裁風險點。同時，還要多了解制裁豁免的情形。

馬建新還特別提醒道，在當前情勢下，不僅要看他國對俄羅斯的制裁，還要看俄羅斯的反制裁。中國企業(yè)在應對俄烏局勢下的涉外合規(guī)風險時，建議管理者和經(jīng)營者要有“一二三”的新理念?！耙粋€意識”，即總體國家安全觀的大局意識。“兩件大事”，即統(tǒng)籌安全和發(fā)展兩件大事，推動企業(yè)從高速度發(fā)展向高質量可持續(xù)發(fā)展轉型?！叭椝季S”，即頂層思維，做好戰(zhàn)略風險預判；底線思維，做好履職責任擔當；系統(tǒng)思維，協(xié)同科學發(fā)展。21F3456E-FAB2-4BC0-902F-27291412B81B