陳柯宇

捐贈并非虧本買賣

5月18日，雅戈爾集團股份有限公司（下稱“雅戈爾”）發(fā)布公告稱，擬將旗下資產(chǎn)估值為13.6億元的寧波普濟醫(yī)院捐贈給寧波市人民政府。這次大手筆捐贈引發(fā)了公眾關(guān)注。但僅在6天之后，5月24日，雅戈爾發(fā)布了《雅戈爾集團股份有限公司關(guān)于取消2022 年第一次臨時股東大會的公告》，宣稱終止捐贈。

上市公司雅戈爾成立于1979年，其在服裝產(chǎn)業(yè)的開拓最為人所熟知，此外該公司還進軍了房地產(chǎn)、投資、國貿(mào)幾大產(chǎn)業(yè)，近年來向健康產(chǎn)業(yè)邁進，投資普濟醫(yī)院正是其開拓健康產(chǎn)業(yè)的探索之一。

捐贈以“烏龍”事件告終后，《中國慈善家》記者先后致電雅戈爾證券部和公關(guān)部詢問，均被告知“一切以公告信息為準(zhǔn)”。負(fù)責(zé)對公告信息做出解釋的證券部表示，“‘終止就是以后也不捐了。”

在公告信息中，雅戈爾解釋終止捐贈的原因是，“聽取了廣大股東的意見”。證券部方面也解釋稱，18日公告盡管采納了三位獨董的意見，但因為還沒有走股東大會的程序，并不清楚大股東是否同意此次捐贈。

是否屬于“諾而不捐”？

在5月18日的捐贈公告中，雅戈爾表示，“由于近年來國內(nèi)外經(jīng)濟形勢的不確定性加大，公司缺乏相關(guān)運營團隊和經(jīng)驗，若繼續(xù)投入普濟醫(yī)院及相關(guān)資產(chǎn)，投入產(chǎn)出可能出現(xiàn)較大程度的失衡，不利于公司聚焦資金和精力發(fā)展主業(yè)”，遂擬將普濟醫(yī)院及相關(guān)資產(chǎn)捐贈給寧波市人民政府。

這份公告經(jīng)由雅戈爾董事會和監(jiān)事會通過，卻在6天后反悔，原定于6月2日召開的2022年第一次臨時股東大會與大額捐贈計劃同時終止。

據(jù)了解，雅戈爾原本計劃捐贈的普濟醫(yī)院于上個月剛剛完成驗收。2018年5月，雅戈爾以7509.64萬元的價格競得寧波市海曙區(qū)集士港鎮(zhèn)CX06-05-02g地塊的國有建設(shè)用地使用權(quán)，準(zhǔn)備投入17億元籌建三級甲等大型綜合醫(yī)院，以實現(xiàn)公司從地產(chǎn)板塊向健康產(chǎn)業(yè)的探索。2018年10月開始動工建設(shè)，2019年開始招聘員工。

作為一家民營非營利性綜合醫(yī)院，建成的寧波普濟醫(yī)院由國際醫(yī)療中心、綜合樓、配套用房和地下室等組成，總建筑面積超過21萬平方米，其中綜合樓由15層的住院樓及4層門診樓組成，國際醫(yī)療部為5層建筑。

這所醫(yī)院原本決定捐贈給寧波市政府，但6天之后又收回捐贈決定，這種行為比較罕見。這是否違反相關(guān)捐贈條例？

上海復(fù)恩社會組織法律研究與服務(wù)中心創(chuàng)始人、理事長陸璇長期從事上市公司的捐贈行為研究，他告訴《中國慈善家》：“要判定雅戈爾的行為是否屬于諾而不捐，關(guān)鍵在于確定其是否構(gòu)成了有效的捐贈承諾。”

《慈善法》第四十一條規(guī)定，捐贈人通過廣播、電視、報刊、互聯(lián)網(wǎng)等媒體公開承諾捐贈的，慈善組織或者其他接受捐贈的人可以要求交付;捐贈人拒不交付的，慈善組織和其他接受捐贈的人可以依法向人民法院申請支付令或者提起訴訟。

針對雅戈爾這一行為，陸璇認(rèn)為，由于決定捐贈的公告內(nèi)容僅僅得到了董事會和監(jiān)事會的同意，尚未經(jīng)由股東大會形成有效的決議，臨時股東大會也未召開，因此在法律上并未形成對雅戈爾捐贈的約束力，不能算作“諾而不捐”的行為。

捐贈為何撤回

盡管雅戈爾這一舉動并不違法違規(guī)，但二級市場的股價波動還是反映了股民的情緒。5月19日，在雅戈爾宣布捐贈計劃后的第二天，股價大跌3.43%。很多股民反對捐贈，認(rèn)為雅戈爾是“在拿股民資金做慈善”?！盀槭裁匆獱奚」蓶|的利益？這是否會對公司造成損失？”股民紛紛在公告下方留言道。

在宣布捐贈的公告發(fā)出后，雅戈爾董監(jiān)高均收到上交所監(jiān)管工作函，就公司對外捐贈事項提出監(jiān)管要求。由于該監(jiān)管函屬于未公開狀態(tài)，外界無從得知其內(nèi)容。

雅戈爾在對外捐贈的第一份公告中指出，本次捐贈對公司2022年度凈利潤的影響預(yù)計為10.2億元。這是否會影響到雅戈爾的經(jīng)營呢？據(jù)雅戈爾《公司章程》規(guī)定：在股東大會授權(quán)范圍內(nèi)，決定公司對外投資、對外捐贈等事項，對外捐贈不超過公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)的5%。這對于2021年凈資產(chǎn)340億元的雅戈爾來說，捐贈數(shù)額符合公司規(guī)章要求。

更重要的是，我國從法律層面也對企業(yè)捐贈進行了規(guī)制。據(jù)了解，財政部2003年出臺的《財政部關(guān)于加強企業(yè)對外捐贈財務(wù)管理的通知》中明確，企業(yè)對外捐贈一般應(yīng)當(dāng)遵循“自愿無償、權(quán)責(zé)清晰、量力而行、誠實守信”四個原則，“企業(yè)已經(jīng)發(fā)生虧損或者由于對外捐贈將導(dǎo)致虧損或者影響企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營的，除特殊情況以外，一般不能對外捐贈?！?/p>

“就雅戈爾終止捐贈的行為來看，其捐贈計劃在經(jīng)過董事會、監(jiān)事會的審議同意后，在提交臨時股東大會審議之前，遭到了中小股東的反對而中止了相關(guān)程序，實則正是保護股東合法利益的決策程序機制起作用的一種反映。”陸璇認(rèn)為，這件事情的發(fā)生，可以促使公司管理層思考，在開展社會責(zé)任項目與公益項目時，如何進一步加強與股東之間的良性互動，從而讓股東理解與支持這樣的項目，最終目的是通過社會價值共創(chuàng)貢獻社會，也會對企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展有利，符合公司和股東的根本利益。

企業(yè)的對外捐贈是可以為自身帶來附加價值的行為。陸璇進一步解釋說，例如雅戈爾在實施捐贈后，或許會獲得慈善稅收優(yōu)惠的激勵，政府也有可能將普濟醫(yī)院納入居民的醫(yī)保就醫(yī)范圍等，這些都是企業(yè)對外捐贈的附加價值，利于企業(yè)盤活市場資源。而這些情況應(yīng)該由企業(yè)告知股東，讓股東能夠更好地理解企業(yè)的捐贈行為。

“從這件事情可以看到，股民、公眾對于捐贈在法律意義上的‘無償性理解還不夠。無償性是指禁止捐贈人獲得受贈人償付的代價，但無償性并不代表捐贈就一定是所謂的虧本買賣。事實上，企業(yè)可以因為捐贈獲得節(jié)約成本、提升效率、增加收入、規(guī)避風(fēng)險的效果?！标戣f。

他進一步指出，公司要向股東尤其是中小股東說清楚，捐贈所獲得的社會美譽度等長期利益，和企業(yè)資產(chǎn)減值等短期利益之間，哪個有更大的價值。如果沒有說清楚，那么未來模糊不清的長期利益選項很難得到中小股東的認(rèn)同。

在一些慈善公益發(fā)展較為成熟的國家，針對企業(yè)在進行社會責(zé)任選擇時與中小股東的利益沖突問題，一般會考慮頒布一部專門的《社會企業(yè)法》，對企業(yè)履行社會責(zé)任的行為進行保護。例如，當(dāng)一個社會企業(yè)的管理層進行某項決策時，如果更多偏向于考慮社會目的、環(huán)境目的，而非純粹出于逐利目的，因為它是社會企業(yè)，在章程中已經(jīng)明確它的社會企業(yè)屬性，法律就會傾向于支持這樣的決策。

（本刊記者賀斌對本文亦有貢獻）58704D23-B9BD-4EFE-8967-19F81A15EEAF