姜文士

（水發(fā)派思燃?xì)夤煞萦邢薰荆|寧 大連 116000）

0 引言

有在市場經(jīng)濟(jì)的浪潮中，企業(yè)為提升競爭優(yōu)勢，實現(xiàn)資源整合及產(chǎn)業(yè)鏈延伸，形成更好的協(xié)同效應(yīng)和利潤改善，通?？梢赃\(yùn)用資本手段收并購其他企業(yè)（以下將收并購的對象簡稱為目標(biāo)公司）。在達(dá)成收并購初步意向后，企業(yè)對目標(biāo)公司實施盡職調(diào)查時，往往側(cè)重于財務(wù)和市場經(jīng)營等方面，而缺乏對HSE問題的系統(tǒng)識別，導(dǎo)致很多重大HSE缺陷未能排查出來，使得關(guān)鍵的HSE事項沒有得到評估與協(xié)商，而待事后充分暴露時，通常已失去了最好的糾正機(jī)會，進(jìn)而增大了事故風(fēng)險和投資的不確定性。

因此，企業(yè)應(yīng)當(dāng)將風(fēng)險管控關(guān)口前置，明確規(guī)范HSE盡職調(diào)查工作程序，在商業(yè)策劃的前期階段按步驟啟動專業(yè)調(diào)查，并依據(jù)調(diào)查結(jié)果分析對目標(biāo)公司現(xiàn)在和未來的影響，為投資決策提供依據(jù)，同時也為并購?fù)瓿珊髮δ繕?biāo)公司實施HSE的管理整合做好前期準(zhǔn)備。

1 HSE盡職調(diào)查目的

HSE盡職調(diào)查于20世紀(jì)80年代在美國興起[1]，是指實施控制權(quán)發(fā)生變化的商事活動之前，對收并購目標(biāo)公司的職業(yè)健康、安全生產(chǎn)和環(huán)境保護(hù)的條件及事宜進(jìn)行審核和評估，確定其風(fēng)險程度的過程。隨著我國HSE監(jiān)管的不斷強(qiáng)化，企業(yè)整體的HSE合規(guī)程度得到了一定提升，但由于化工行業(yè)生產(chǎn)過程及物料存儲的危險性普遍較高，不同公司的管理成熟度差異較大。部分企業(yè)因各種因素的影響，建設(shè)布局方面可能存在不足，工藝的安全性有待確定，設(shè)備的運(yùn)行狀態(tài)需要勘察。一些企業(yè)存在的HSE評價與驗收實施不規(guī)范，事故隱患整改難度過大或所需成本較高等問題，均可能成為今后生產(chǎn)運(yùn)營的重大風(fēng)險，需要在并購之前調(diào)查清楚。特別是對于因資金等因素導(dǎo)致投產(chǎn)運(yùn)行不順利的項目，或者存在重點監(jiān)管的危險化工工藝、重點監(jiān)管的危險化學(xué)品和重大危險源的“兩重點一重大”等項目，職業(yè)病危害嚴(yán)重行業(yè)或者過往發(fā)生過典型HSE事故的項目，企業(yè)在實施調(diào)查時應(yīng)當(dāng)重點予以關(guān)注。鑒于收并購過程HSE盡職調(diào)查與日常經(jīng)營過程HSE管理的關(guān)注點不同，參與調(diào)查人員應(yīng)當(dāng)于事前清晰理解，具體差異見表1。

表1 收并購過程HSE盡職調(diào)查和日常經(jīng)營過程HSE管理的差異

2 前期準(zhǔn)備

2.1 明確HSE盡職調(diào)查的職責(zé)

由于收并購活動具有一定的保密性，前期工作通常由企業(yè)的投資部門主導(dǎo)。為了保證HSE盡職調(diào)查程序能夠及時啟動，發(fā)起責(zé)任應(yīng)當(dāng)由收并購業(yè)務(wù)的實施負(fù)責(zé)人承擔(dān)，并根據(jù)收并購意向選擇合適的時間節(jié)點組織對目標(biāo)公司開展調(diào)查，參考調(diào)查結(jié)果進(jìn)行決策，將HSE盡職調(diào)查活動作為項目總體盡職調(diào)查工作的重要組成部分。

2.2 成立調(diào)查工作組

企業(yè)的收并購活動盡職調(diào)查領(lǐng)導(dǎo)團(tuán)隊?wèi)?yīng)負(fù)責(zé)召集，并在HSE專業(yè)管理部門的支持下成立工作組，確定組長并根據(jù)被調(diào)查項目的特點及業(yè)務(wù)規(guī)模設(shè)置組員。調(diào)查組成員中應(yīng)包含具備行業(yè)背景的專業(yè)技術(shù)人員和經(jīng)驗豐富的HSE崗位人員，且組長應(yīng)負(fù)責(zé)擬定盡職調(diào)查計劃，編制調(diào)查方案和保密工作紀(jì)律，明確工作組成員的任務(wù)分工，協(xié)調(diào)內(nèi)部和外部資源完成相關(guān)調(diào)查。同時，項目投資負(fù)責(zé)人應(yīng)負(fù)責(zé)做好與目標(biāo)公司的溝通協(xié)調(diào)，確保工作組能夠在目標(biāo)公司順利開展工作。HSE盡職調(diào)查的內(nèi)部組織關(guān)系如圖1所示。

圖1 HSE盡職調(diào)查的內(nèi)部組織關(guān)系

2.3 明確調(diào)查渠道

企業(yè)應(yīng)根據(jù)實際情況綜合采取以下手段對目標(biāo)公司開展HSE盡職調(diào)查，并于事前在調(diào)查計劃中明確。

1)現(xiàn)場查勘：安排調(diào)查組成員深入生產(chǎn)經(jīng)營現(xiàn)場，與目標(biāo)公司相關(guān)人員進(jìn)行面對面交流，實地查閱資料，現(xiàn)場直接檢查、檢測相關(guān)設(shè)施及運(yùn)營條件。

2)網(wǎng)絡(luò)調(diào)查：通過互聯(lián)網(wǎng)調(diào)取目標(biāo)公司的有關(guān)信息，例如涉及HSE糾紛的司法判決、企業(yè)信用平臺登載的HSE行政處罰記錄，有關(guān)部門公示的消防驗收備案登記、環(huán)評報告公示，新聞報道等。

3)咨詢當(dāng)?shù)卣畼I(yè)務(wù)主管機(jī)構(gòu)：根據(jù)調(diào)查需求，咨詢當(dāng)?shù)貞?yīng)急管理、生態(tài)環(huán)境、市場監(jiān)督、規(guī)劃等行政主管部門。例如獲取當(dāng)?shù)鼗@區(qū)規(guī)劃，了解目標(biāo)公司位置是否符合發(fā)展政策等。

4)社區(qū)調(diào)查：通過走訪和問卷調(diào)查，了解周圍社區(qū)及相關(guān)方對目標(biāo)公司的態(tài)度，是否存在因化工項目鄰避效應(yīng)等原因引起的糾紛。

5)專業(yè)機(jī)構(gòu)調(diào)查：引入第三方機(jī)構(gòu)對部分調(diào)查項目實施定量評價，例如對土壤、地下水的污染情況進(jìn)行分析，對消防系統(tǒng)進(jìn)行檢測，對安全設(shè)施及職業(yè)健康控制效果實施現(xiàn)狀評價等；也可通過將HSE盡職調(diào)查工作整體委托給專業(yè)的第三方機(jī)構(gòu)，采用外部機(jī)構(gòu)主導(dǎo)實施和內(nèi)部人員參與相結(jié)合的調(diào)查方式，以促進(jìn)提高調(diào)查結(jié)論的客觀性及可信度的提升。

2.4 信息收集

調(diào)查工作組應(yīng)根據(jù)被調(diào)查對象的風(fēng)險特點進(jìn)行初步評判，明確HSE盡職調(diào)查的重點方向，確定需要收集的資料清單，并通過與目標(biāo)公司協(xié)商后要求其提供。通常需要的資料包括：廠區(qū)建設(shè)規(guī)劃文件、建筑平面布局圖，排污許可、安全生產(chǎn)許可或試生產(chǎn)審批及其他有關(guān)資質(zhì)；職業(yè)健康與安全生產(chǎn)和環(huán)境保護(hù)相關(guān)的評價報告及批文、消防設(shè)計與驗收檢測文件、設(shè)備臺賬、工藝流程說明、主要特種設(shè)備的登記注冊資料、各類檢測監(jiān)測報告、人員清單與組織架構(gòu)圖、規(guī)章制度與操作規(guī)程，以及在前期可以獲取到的其他HSE技術(shù)資料。

調(diào)查工作組應(yīng)負(fù)責(zé)做好資料的檢查和梳理，確認(rèn)資料的完整性，編制調(diào)查方案，并為正式實施做好準(zhǔn)備。

化工生產(chǎn)經(jīng)營項目結(jié)合具體經(jīng)營活動，需要依法獲取的主要HSE資質(zhì)列舉見表2。

表2 化工類生產(chǎn)經(jīng)營項目可能涉及到的主要HSE資質(zhì)許可（節(jié)選）

3 實施調(diào)查

3.1 安全生產(chǎn)與職業(yè)健康方面調(diào)查

3.1.1 “三同時”的基本落實情況調(diào)查

調(diào)查的主要內(nèi)容包括：檢查職業(yè)健康與安全生產(chǎn)及消防方面“三同時”（相關(guān)設(shè)施與主體工程同時設(shè)計、同時施工、同時投入生產(chǎn)和使用）的實際實施情況，現(xiàn)場狀況是否與相關(guān)報告一致，不存在實際發(fā)生了改變但未履行變更程序的問題；目標(biāo)公司總平面布局和平面布局是否合規(guī)，防火間距能否達(dá)標(biāo)；結(jié)合廠區(qū)布局檢查各建構(gòu)筑物的建設(shè)審批手續(xù)是否齊全，核查不動產(chǎn)的登記信息，需要重點關(guān)注?；瘞斓戎行⌒徒?gòu)筑物是否為違章建筑。

3.1.2 工藝安全情況調(diào)查

調(diào)查的主要內(nèi)容包括：對照設(shè)計文件查看工藝設(shè)計的合理性，以及HAZOP（Hazard and Operability, 危險與可操作性）分析報告等是否可靠且與實際一致；檢查危險工藝、重大危險源的軟硬件配置能否符合相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)，確認(rèn)重大危險源已按要求完成備案；調(diào)查化工物料的儲存情況是否完全符合設(shè)計，評估庫存周轉(zhuǎn)能力，滿負(fù)荷生產(chǎn)運(yùn)行時是否存在超量儲存的風(fēng)險或可能對產(chǎn)能造成限制。另外，需要特別注意的是，產(chǎn)量、產(chǎn)能及質(zhì)量穩(wěn)定性等情況應(yīng)當(dāng)另行評估。

3.1.3 設(shè)備裝置情況調(diào)查

調(diào)查的主要內(nèi)容包括：調(diào)查廠區(qū)電力負(fù)荷等級是否符合標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定，確認(rèn)能夠滿足生產(chǎn)運(yùn)行及事故應(yīng)急的需要；檢查設(shè)備、裝置的設(shè)計和安裝情況，結(jié)合投用年限檢查運(yùn)行和保養(yǎng)狀況，確認(rèn)特種設(shè)備是否均按要求進(jìn)行了使用登記和檢測維護(hù)；根據(jù)生產(chǎn)裝置采用控制系統(tǒng)的復(fù)雜程度，儀表選型種類和安裝方法，選用合適的評價方法[2]，評估生產(chǎn)裝置自控系統(tǒng)和安全儀表系統(tǒng)的合理性；重點排查目標(biāo)公司是否存在無法改造或改造成本過大的事故隱患；對現(xiàn)有的消防系統(tǒng)等安全設(shè)施進(jìn)行檢查，了解運(yùn)行狀態(tài)，確定其是否滿足相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范的要求。

3.2 環(huán)境保護(hù)方面調(diào)查

3.2.1 環(huán)境保護(hù)法規(guī)的符合性

調(diào)查的主要內(nèi)容包括：廠區(qū)選址是否符合環(huán)保法規(guī)及當(dāng)?shù)匾?guī)劃原則，排污許可的實際落實情況是否滿足要求；防護(hù)距離內(nèi)是否存在影響目標(biāo)公司今后正常運(yùn)營的環(huán)境敏感點等。

3.2.2 污染控制

調(diào)查的主要內(nèi)容包括：對重要環(huán)境因素進(jìn)行分析，明確影響類型及部門分布；查看環(huán)保設(shè)施的設(shè)計和運(yùn)行情況，檢查相關(guān)污染源能否達(dá)標(biāo)排放，是否存在污染地下水和土壤的可能性；危險廢棄物的儲存與處置能否合格，處理流向是否規(guī)范。

3.3 社會責(zé)任方面調(diào)查

3.3.1 外部影響

調(diào)查的主要內(nèi)容包括：政府主管部門HSE相關(guān)的行政處罰或整改指令的數(shù)量是多少，導(dǎo)致被處罰的原因是什么，確認(rèn)相關(guān)指令是否已經(jīng)關(guān)閉，否則需評估今后順利關(guān)閉的難度；了解目標(biāo)公司HSE影響在周圍社區(qū)及相關(guān)方中的負(fù)面評價和修復(fù)難度。

3.3.2 內(nèi)部影響

調(diào)查的主要內(nèi)容包括：目標(biāo)公司在過去是否發(fā)生過嚴(yán)重的HSE事故，這些事故是否已經(jīng)得到妥善解決，如何預(yù)防今后再次發(fā)生；是否有嚴(yán)重的工傷或群體職業(yè)病事件被刻意隱瞞，未來會不會成為難以解決的糾紛。

3.4 應(yīng)急能力調(diào)查

調(diào)查的主要內(nèi)容包括：根據(jù)目標(biāo)公司的事故風(fēng)險情況，結(jié)合內(nèi)外部可依靠的應(yīng)急資源，評估發(fā)生HSE事故時的應(yīng)急響應(yīng)能力；調(diào)查應(yīng)急設(shè)施的設(shè)計能力和維護(hù)水平。

3.5 HSE管理水平評估

調(diào)查的主要內(nèi)容包括：調(diào)查目標(biāo)公司人員崗位及安全管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置情況，了解目標(biāo)公司HSE規(guī)章制度、安全操作規(guī)程、事故應(yīng)急預(yù)案的建設(shè)情況，初步評估日常HSE管理的薄弱點，為將來收并購?fù)瓿珊蟮墓芾韺?dǎo)入做好準(zhǔn)備。

3.6 提升HSE盡職調(diào)查的成效

開展HSE盡職調(diào)查時，企業(yè)應(yīng)當(dāng)秉持抓大放小的原則，尋找影響收并購決策的HSE重點問題，排查可能干擾目標(biāo)公司經(jīng)營發(fā)展的潛在HSE風(fēng)險。在實施調(diào)查的過程中，工作人員需注意溝通方式，應(yīng)當(dāng)以謙遜禮貌的態(tài)度拉近與交流對象的距離，嘗試接觸目標(biāo)公司不同層級的人員，盡可能多的聽取反饋信息并進(jìn)行交叉驗證。

4 確定影響程度

企業(yè)應(yīng)通過前期調(diào)查確定目標(biāo)公司在HSE方面的具體情況，評估風(fēng)險程度，確定是否觸發(fā)收并購的否決條件，分析需要采取何種解決措施。具體來說，調(diào)查出來的問題可參考以下方式進(jìn)行歸類。

4.1 否決項

否決項是指違反產(chǎn)業(yè)規(guī)劃及布局的項目，或者使用落后淘汰工藝以及存在整改投入不可接受的HSE隱患及重大違法事項。

4.2 待處置問題項

待處置問題項是指需要投入較大額度經(jīng)費(fèi)或較長時間進(jìn)行整改的HSE問題。對于企業(yè)來說，必須在實施收并購之前明確處置方案及具體整改責(zé)任的歸屬。

4.3 一般問題項

一般問題項是指盡職調(diào)查過程中所發(fā)現(xiàn)的常規(guī)HSE問題。這類問題通常能夠暫時擱置，待完成并購后能夠通過“可接受”程度的投入整改處理。

5 專項調(diào)查

企業(yè)應(yīng)結(jié)合收并購決策的初步意向，在HSE調(diào)查評估的基礎(chǔ)上，確定專項調(diào)查的實施方案。專項調(diào)查通常以定量判斷風(fēng)險程度、明確影響范圍和具體的整改投入為主，主要集中在土壤、地下水體的采樣調(diào)查，必要的檢測等方面。

由于有些調(diào)查項目所需的時間較長，以及部分事項因商業(yè)秘密保護(hù)等原因無法在收并購?fù)瓿芍皬氐昨炞C清楚，對此，企業(yè)可在并購交易完成后繼續(xù)調(diào)查，但需要目標(biāo)公司事先做出書面承諾，明確專項調(diào)查得出結(jié)論與其承諾不一致時的補(bǔ)償條款或退出機(jī)制。

6 編制報告

調(diào)查人員在完成調(diào)查之后，應(yīng)匯總討論調(diào)查結(jié)果，并在預(yù)定的時間內(nèi)形成規(guī)范的調(diào)查報告。調(diào)查報告的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)符合數(shù)據(jù)準(zhǔn)確、結(jié)論清晰、客觀公正等原則，且需要經(jīng)審核批準(zhǔn)后提交給決策層。

另外，參與盡職調(diào)查的人員必須嚴(yán)格遵守保密紀(jì)律，調(diào)查過程中采集到的信息不得隨意對外泄露。

7 制定應(yīng)對措施

收并購項目的投資決策者應(yīng)根據(jù)盡職調(diào)查發(fā)現(xiàn)的HSE問題，結(jié)合目標(biāo)公司的經(jīng)營前景和財務(wù)狀況，組織商討后續(xù)應(yīng)對措施。處理方式通常包含以下幾種。

7.1 放棄

放棄是指因觸發(fā)HSE否決項，經(jīng)評估目標(biāo)公司沒有收并購價值，而終止收購。

7.2 剝離

剝離是指如果目標(biāo)公司能夠?qū)嵤┓至⒓扒懈?，可以要求其將部分存在重大HSE負(fù)面影響、不符合收并購預(yù)期的資產(chǎn)進(jìn)行商業(yè)剝離。

7.3 約定HSE問題事項處置方案的基礎(chǔ)上實施收并購

企業(yè)可在公平協(xié)商的基礎(chǔ)上通過確定收并購條件（例如，扣除整改費(fèi)用），或者在收并購協(xié)議中設(shè)置相關(guān)條款，明確整改責(zé)任并確定履行方式[1]。例如，將目標(biāo)公司原控股方履行HSE相關(guān)事項的處理義務(wù)設(shè)置為付款前提，投資方根據(jù)對方的履約情況分階段付款注資。

7.4 約定業(yè)績承諾期的HSE管理責(zé)任

為解決交易雙方對目標(biāo)公司未來經(jīng)營發(fā)展的不確定性、信息不對稱以及代理成本[3]，在一些收并購活動的實踐案例中，投融資雙方會簽署業(yè)績“對賭協(xié)議”，約定收購?fù)瓿珊竽繕?biāo)公司未來某段時間的經(jīng)營業(yè)績。簡單來說，即在完成目標(biāo)公司工商信息變更及產(chǎn)權(quán)交接后，由原控股方繼續(xù)主導(dǎo)經(jīng)營并確保在業(yè)績承諾期實現(xiàn)各項經(jīng)營指標(biāo)，以證明其在交易過程中秉持了誠實守信原則，同時驗證投資方估值的準(zhǔn)確性。

此時，由于主導(dǎo)收購行動的投資方已經(jīng)成為目標(biāo)公司法律意義上的實控方，因此無法免除安全生產(chǎn)責(zé)任，投資方必須借助法人治理制度賦予的決策權(quán)，以及對賭協(xié)議中事先確定的約束條款，推動經(jīng)營方落實對目標(biāo)公司的HSE管理責(zé)任，不得實施減少HSE投入等的短期行為，以合規(guī)經(jīng)營的方式切實防范各類事故。

8 結(jié)語

企業(yè)收并購行為是一種復(fù)雜的商業(yè)交易，投資方需要建立識別、評估及解決與其相關(guān)HSE問題的程序，并在民商事法律框架的基礎(chǔ)上做出相應(yīng)的安排，以保障企業(yè)的健康發(fā)展，確保HSE風(fēng)險受控。