○ 蔣輝宇,蘆雯青
(1. 安徽財經(jīng)大學 法學院,安徽 蚌埠 233041;2. 渤海銀行天津分行,天津 300170)
1. 金融科技“監(jiān)管沙盒”及其測試項目準入的界定
金融科技(Fin Tech)“監(jiān)管沙盒”(Regulatory Sandbox)這一概念最早由英國金融行為監(jiān)管局提出?!吧澈小北臼怯嬎銠C用語,是指創(chuàng)立的一個安全空間,在此空間內(nèi)為一些風險不確定、破壞性不明確的程序提供測試并設置保護措施,使其不會破壞真實系統(tǒng)。英國將“沙盒”理念引人金融監(jiān)管,創(chuàng)制了“監(jiān)管沙盒”的概念,為可能具有破壞性和眾多風險的金融創(chuàng)新產(chǎn)品或服務提供一個安全的測試環(huán)境和監(jiān)管試驗區(qū)[1]。具體來說,金融科技“監(jiān)管沙盒”為風險不明確的金融科技項目提供測試環(huán)境,測試企業(yè)通過一定時間測試發(fā)現(xiàn)金融科技產(chǎn)品或服務的不足及風險,進而對其進行完善;同時,金融監(jiān)管機構通過測試及時調(diào)整監(jiān)管模式和相應制度,并通過測試結果決定是否允許此金融科技產(chǎn)品或服務最終進入市場。
“監(jiān)管沙盒”的運行流程包括測試項目準入、測試項目實際測試、測試項目退出等幾個環(huán)節(jié)。其中測試項目準入作為“監(jiān)管沙盒”開啟的第一個環(huán)節(jié),對整個“監(jiān)管沙盒”的運作具有重要意義。測試項目準入是指為保障“監(jiān)管沙盒”的測試質量與效率,根據(jù)測試項目的類型差異,由監(jiān)管機構為待參與測試的項目設立的進入沙盒參與測試的審核標準、審核程序等一整套監(jiān)管篩選機制,是測試項目進入沙盒測試的程序性與實質性門檻條件。測試項目滿足測試準入條件,經(jīng)歷必要審核程序后,即可進入沙盒參與正式測試,否則將面臨入盒測試申請失敗的風險。
2. 測試項目準入程序的界定
“監(jiān)管沙盒”測試項目準入程序制度包括準入實體制度與準入程序制度兩方面,其中,準入實體制度是參與項目測試的各方主體在測試項目準入階段的權利、義務規(guī)則,而準入程序制度則是保障準入實體制度得以實現(xiàn)的進程性規(guī)則。測試項目準入程序設計的是否科學與合理,將直接決定待測試項目在準入階段的篩選質量與篩選效率[2]。
在“監(jiān)管沙盒”準入階段,測試項目準入程序雖然是準入實體制度實現(xiàn)的手段和工具,為準入實體制度服務[3],但實體與程序之間的關系猶如列車與鐵軌的關系,沒有軌道不可能有奔馳的列車,程序優(yōu)先于實體的原則在任何時候都具有合理性與必要性[4]?;凇俺绦騼?yōu)先”制度理念,在“監(jiān)管沙盒”準入審核過程中,當實體性準入審核存在錯誤時,在一定條件下,監(jiān)管機構仍可進行針對性修補。然而,程序性準入審核一旦出現(xiàn)錯誤或瑕疵,則不存在修補機會與空間[5],即使此錯誤的程序性準入審核之前的其他相關審核內(nèi)容“完美無缺”,整個準入審核也會因為這個“程序不正確”而存在較大程度的“推倒重來”的可能[6]。
1. 統(tǒng)一和優(yōu)化測試項目準入審核環(huán)節(jié),提高準入審核效率
當前,在全國各地“監(jiān)管沙盒”制度尚未統(tǒng)一的情況下,各地“監(jiān)管沙盒”測試項目準入審核環(huán)節(jié)也不統(tǒng)一。事實上,就制度設計而言,在充分論證的前提下,“監(jiān)管沙盒”準入的審核環(huán)節(jié)可以不斷完善,且經(jīng)過不斷完善的測試項目準入審核環(huán)節(jié)可以去除不必要的環(huán)節(jié),但仍保留對于有效審核存在較大必要性的環(huán)節(jié)。同時,這種經(jīng)過完善和優(yōu)化設計的準入審核環(huán)節(jié)可以在全國范圍內(nèi)推廣,以逐步統(tǒng)一國內(nèi)的測試項目準入審核環(huán)節(jié),從總體上提高我國“監(jiān)管沙盒”測試項目準入程序的效率。
2. 規(guī)范準入階段監(jiān)管機構的審核行為,保障測試企業(yè)權益
“監(jiān)管沙盒”測試項目準入程序制度的規(guī)范對象并非僅限于待測試企業(yè),還包括監(jiān)管機構在準入階段的監(jiān)管審核行為。當測試項目準入程序制度不完善時,監(jiān)管機構可憑借其審核權力對測試企業(yè)“吹毛求疵”,在審核時限上進行拖延。然而,相對規(guī)范的測試項目準入程序制度將嚴格約束監(jiān)管機構的監(jiān)管權限及空間,在準入審核時限、文書形式等方面對監(jiān)管機構提出相對嚴格的要求,以此充分保障測試企業(yè)在沙盒準入階段的權益。
1. 地方政府主導的沙盒測試項目準入程序制度實踐現(xiàn)狀
江西省贛州市于2017年7月率先成立贛州區(qū)塊鏈金融產(chǎn)業(yè)沙盒園,隨后,深圳市于2017年9月成立了深圳市“監(jiān)管沙盒”產(chǎn)業(yè)園試點,2018年9月杭州市也成立了“監(jiān)管沙盒”產(chǎn)業(yè)園試點。在以上各產(chǎn)業(yè)園試點中,贛州區(qū)塊鏈金融產(chǎn)業(yè)沙盒園因成立時間最早、運行時間最長、相關配套措施相對更完善,成為以地方政府為主導開展的“監(jiān)管沙盒”模式的典型代表[7]。
贛州區(qū)塊鏈金融產(chǎn)業(yè)沙盒園在其官方網(wǎng)站上發(fā)布了詳細的入園細則、入園章程及相關入園政策法規(guī)。從準入程序來看,贛州區(qū)塊鏈金融產(chǎn)業(yè)沙盒園測試流程相對簡單,符合要求的測試項目提交相應的申請材料與入園申請表后,園區(qū)管理機關會在3個工作日內(nèi)聯(lián)系申請項目負責人,并作出是否同意入園測試的回復。
2. 中國人民銀行主導的沙盒測試項目準入程序制度實踐現(xiàn)狀
為了落實《金融科技(Fi nTech)發(fā)展規(guī)劃(2019—2021年)》,營造良好的金融創(chuàng)新環(huán)境,中國人民銀行于2019年12月5日按照《國務院關于全面推進北京市服務業(yè)擴大開放綜合試點工作方案的批復》,率先在北京開展了金融科技創(chuàng)新監(jiān)管試點,引導金融機構在合法合規(guī)的情況下積極開展金融科技創(chuàng)新實踐[8]。
2020年1月14日,中國人民銀行公示了2020年第一批金融科技創(chuàng)新監(jiān)管試點應用①試點應用包括中國工商銀行、中國農(nóng)業(yè)銀行等全國性商業(yè)銀行,也包括寧波銀行、百信銀行等地方性商業(yè)銀行,還有小米數(shù)科、京東數(shù)科等科技公司,其中進入測試的項目有基于物聯(lián)網(wǎng)的物品溯源認證管理與供應鏈金融、微捷貸產(chǎn)品、中信銀行智令產(chǎn)品、快審快貸產(chǎn)品、手機POS創(chuàng)新應用等項目。詳見中國人民銀行.《中國人民銀行金融科技創(chuàng)新監(jiān)管試點平臺》[2021-09-28].http://36.110.99.78/frs/public/html/publicity.html.。在第一批試點應用順利開展的基礎上,2020年4月中國人民銀行進一步擴大了“監(jiān)管沙盒”的試點范圍[9]。2020年6月2日,中國人民銀行公布了第二批“監(jiān)管沙盒”試點,其中,共有11個測試項目加入了沙盒測試,包括智能機器人、區(qū)塊鏈金融服務產(chǎn)品等。
2020年11月2日,中國人民銀行正式發(fā)布文件,詳細規(guī)范了金融科技創(chuàng)新試點測試項目的準入流程②中國人民銀行發(fā)布《金融科技創(chuàng)新應用測試規(guī)范(JR/T 0198—2020)》《金融科技創(chuàng)新安全通用規(guī)范(JR/T 0199—2020)》《金融科技創(chuàng)新風險監(jiān)控規(guī)范(JR/T 0120—2020)》三項行業(yè)標準。詳見全國金融標準化技術委員會. https://www. cfstc. org/jinbiaowei/index. html.。主要包括以下五個步驟:第一,測試項目進行準備。測試項目所屬企業(yè)需做好前期準備,如制定內(nèi)部管控機制、應急機制等。第二,提出申請。測試項目所屬企業(yè)應當在金融科技創(chuàng)新管理服務平臺如實填寫并提交《金融科技創(chuàng)新應用聲明書》。第三,監(jiān)管機構受理審核。監(jiān)管機構對所提交的材料進行審核,若測試項目通過審核則進行公示,若未通過審核則再回到測試項目準備階段進行補充。第四,公示。監(jiān)管機構針對審核通過的測試項目發(fā)布正式的創(chuàng)新應用提供服務公告,公告內(nèi)容包括正式進入測試的項目名稱、種類和項目的《金融科技創(chuàng)新應用聲明書》。公示期為5個工作日,在公示期內(nèi),測試項目受公眾監(jiān)督,若公眾對公示的測試項目有意見,可將意見反映給自律組織③《金融科技創(chuàng)新應用測試規(guī)范》規(guī)定:自律組織是受監(jiān)管者委托而形成的專門開展測試項目審查、公示活動的組織,主要審查測試項目的《金融科技創(chuàng)新測試聲明書》、公示活動等。,若無意見則測試項目正式進入登記環(huán)節(jié)。第五,自律組織根據(jù)自己的處理意見對測試項目進行評估,并將相應結論反饋給監(jiān)管機構進行核實。若測試項目沒有通過評估則需回復到準備階段,若通過了評估則可進行登記。第六,項目登記。測試項目在完成公示后需要在管理平臺進行登記。第七,測試項目自聲明。完成登記的測試項目需在正式為消費者提供服務前進行自聲明,即測試項目所屬企業(yè)可在其官方網(wǎng)站、APP或實體網(wǎng)點等平臺進行線上或線下聲明。
當前,我國金融科技“監(jiān)管沙盒”的制度內(nèi)容有限,國家與地方政府的制度也存在不統(tǒng)一的弊病。從測試項目準入程序角度來看,我國的相關制度仍存在如下問題。
1. 測試項目準入程序制度無差異化設計
無論國家層面還是地方政府層面的金融科技“監(jiān)管沙盒”制度,都只為測試項目提供了一套準入程序制度。例如,中國人民銀行發(fā)布的相關規(guī)則僅通過統(tǒng)一規(guī)則對區(qū)塊鏈、人工智能、第三方支付等不同類型的金融科技項目的測試準入事宜進行了一體規(guī)范。然而,實踐中形形色色、種類繁多的金融創(chuàng)新產(chǎn)品或服務,單一的準入程序制度無法滿足其準入申請、審核及公示、登記等的程序需要。同時,不同測試項目本身所具備的金融風險也存在較大差異,為所有的測試項目提供單一準入程序制度供給,在實踐中往往會造成應適用嚴格準入程序的測試項目未進行嚴格準入程序審核,不應適用嚴格準入程序的測試項目反而進行嚴格準入程序審核的現(xiàn)象發(fā)生[10],這將在一定程度上造成沙盒測試準入程序的低效率和失效。
2. 未設置測試項目信息共享程序規(guī)則
在尚未建立全國統(tǒng)一的沙盒測試制度體系的前提下,國內(nèi)各地相繼建立了地方性“監(jiān)管沙盒”實驗園區(qū)。從實踐情況看,各地沙盒實驗園區(qū)中的測試項目在產(chǎn)業(yè)類型、技術指標、風險等級等方面往往具有同質化傾向,同時存在同一個企業(yè)將相同的測試項目在不同地方政府所組織的沙盒實驗園區(qū)進行測試的情況。導致測試項目同質化和重復化現(xiàn)象發(fā)生的主要原因在于,我國地方政府間未建立沙盒測試項目信息的前置共享程序規(guī)則。
3. 分散的測試項目準入程序制度不利于國內(nèi)“監(jiān)管沙盒”的整體發(fā)展
當前,國內(nèi)的金融科技“監(jiān)管沙盒”制度分為國家層面和地方層面兩個層次。地方層面因地方沙盒實驗園區(qū)的建設而呈現(xiàn)地方沙盒制度的多樣性,這種現(xiàn)象在測試項目準入程序制度方面則更為明顯,形成國家層面的準入程序制度無法在地方各實驗園區(qū)強制執(zhí)行,甚至無法參照執(zhí)行,而地方各實驗園區(qū)的準入程序制度又千差萬別的制度現(xiàn)狀。這種分散的測試項目準入程序制度現(xiàn)狀造成個別地方實驗園區(qū)測試項目準入程序設置過多,阻礙了當?shù)亟鹑诳萍嫉陌l(fā)展;而某些地方實驗園測試項目準入程序設置過少,造成當?shù)亟鹑陲L險累積,影響了當?shù)氐慕?jīng)濟秩序。
英國金融行為監(jiān)管局(以下簡稱FCA)設計了三種類型的“監(jiān)管沙盒”測試項目準入程序,即授權沙盒、虛擬沙盒(Virtual Sandbox)和沙盒保護傘(Sandbox Umbrella)[11]。其中授權沙盒為簡單的申請批準模式,測試項目所屬企業(yè)向FCA提出申請,在FCA審查通過測試項目五項準入標準后即可以進入沙盒測試。虛擬沙盒是針對測試項目的某種解決方案而由行業(yè)引入測試的程序[12],其準入標準相對授權沙盒較低,在準入過程中也不用得到FCA的授權。沙盒保護傘是針對非營利性金融科技公司設計的特殊程序,在滿足沙盒保護傘的要求下未經(jīng)批準的申請者便可以成為代理人,在沙盒保護傘提供的相對安全的環(huán)境下為消費者提供金融科技產(chǎn)品或服務[13]。多元化測試項目準入程序的設置給申請者提供了自主選擇的權利,有利于對項目開展針對性的差異化測試,從而進一步提高沙盒測試的效率。
與英國FCA不同,澳大利亞證券與投資委員會(以下簡稱ASIC)在審查沙盒測試申請材料時并不對其進行實質性審查,比如并不大量考察測試項目是否具有實質創(chuàng)新性,而只對測試項目進行形式審查。若測試項目提供的材料符合各項準入標準,就允許其進入沙盒測試。由于澳大利亞準入程序采用形式審查方式,ASIC的審查期限較英國相對短一些,大概只需要1個月左右的時間。在測試項目提交材料階段,除了一些項目的基本信息材料外,還需要提交有關項目的破產(chǎn)檢查、國家犯罪檢查、欺詐訴訟監(jiān)察情況等材料[14]。對于一些不符合金融豁免的項目,ASIC提供了單獨申請豁免的渠道,若其申請成功,也可以進入“監(jiān)管沙盒”進行測試[15]。
與英國、澳大利亞沙盒準入流程相似,新加坡金融監(jiān)管局(以下簡稱MAS)規(guī)定,測試項目在滿足其所列出的準入標準后可將申請材料提交至指定郵箱,MAS在收到測試項目申請后,結合提交的材料對項目進行審核。為了保證沙盒測試的順利進行,MAC的審核期限要短于英國與澳大利亞,最長不超過21天。通過審核的測試項目在收到MAS的書面通知后即可進入沙盒進行測試。值得注意的是,對于沒有通過初次審核的測試項目,MAS設置了3個月的“申請冷靜期”[16],即沒有通過初次審核的項目在3個月內(nèi)不得再次提交申請。MAS設置3個月“申請冷靜期”并不是扼殺測試項目的創(chuàng)新性,而是將“申請冷靜期”視為防范潛在風險的措施?!吧暾埨潇o期”也鼓勵申請人進行更全面的調(diào)查反思,進而改善其價值主張或提交更完備的申請材料。
為實現(xiàn)效率目標,新加坡特別設置了“沙盒快車”程序(Sandbox Express)[17],針對一些特定的項目不用通過申請程序即可進行測試。根據(jù)MAS《沙盒快車指南》的規(guī)定,能夠適用“沙盒快車”程序的特定項目是指風險明確可控且標準化的金融產(chǎn)品或服務,例如保險經(jīng)紀類業(yè)務等。對于每一類適用“沙盒快車”程序的測試項目,MAS都有明確的限制性要求,如對保險經(jīng)紀類項目的保險單數(shù)額、資金來源渠道、信息披露內(nèi)容、測試結束的最終報告內(nèi)容等,《沙盒快車指南》都有明確詳細的規(guī)定。
無論普通沙盒程序還是“沙盒快車”程序,在準入程序的設置上MAS都進行了差異化、個性化程序設計,即不同的測試項目設置不同的程序。這在較大程度上提高了沙盒的測試效率,突顯了新加坡“監(jiān)管沙盒”測試項目準入程序的差異化設計理念。
靈活性、差異化準入程序的設計不僅有利于節(jié)約金融監(jiān)管成本,減少因一視同仁對待測試項目造成的監(jiān)管資源浪費,還有利于測試項目達到更好的測試效果,及時發(fā)現(xiàn)測試項目與現(xiàn)行金融監(jiān)管法規(guī)之間存在的矛盾沖突。
具體而言,基于測試項目的不同,不同類型的金融創(chuàng)新產(chǎn)品或服務的測試期限與申請流程應當存在一定的差異性。新加坡MAS設計的“沙盒快車”模式就充分體現(xiàn)了“監(jiān)管沙盒”準入程序差異性的設計原則[18]。新加坡設立的“沙盒快車”模式實質上是一種簡化的沙盒準入程序,即不同的測試項目可以采用不同的準入程序,新加坡MAS也明確指出,設計沙盒快車的目的是為了加快測試企業(yè)進入沙盒的速度。
靈活性、差異化的準入程序不是指在制度設計時對程序設計不做明確規(guī)定,而是針對不同類型的測試項目采取分類的方式設計準入程序,其實質是根據(jù)測試項目的類型簡化或增加相應的準入程序。在設計靈活性、差異化準入程序制度時還應注意與實體審核制度的配合。具體而言,簡化準入程序制度應以相對嚴格的實體審核制度為基礎,在準入程序制度已經(jīng)相對放松的情況下,如果再放松實體審核制度,無疑會降低對測試項目風險審核的把控。在這方面,新加坡MAS在適用簡化版的“沙盒快車”準入程序時,刻意加重了測試項目在入盒測試前以及測試后的信息披露義務[19]。相反,如果在制度上增加了某類測試項目的準入程序審核,則應相應地降低這類測試項目的實體審核標準或規(guī)則,如此方能達到鼓勵金融科技創(chuàng)新目標的實現(xiàn)。在金融監(jiān)管中,“阻嚇不足”與“阻嚇過度”對金融市場的危害都是不言而喻的[20]。
我國地域遼闊,經(jīng)濟發(fā)展水平差異較大,沙盒測試試點相對分散;沙盒測試項目在性質上高度重合,如我國贛州區(qū)塊鏈金融產(chǎn)業(yè)沙盒園與杭州灣產(chǎn)業(yè)園都主要進行區(qū)塊鏈金融產(chǎn)品的測試與開發(fā),深圳市“監(jiān)管沙盒”產(chǎn)業(yè)園準入測試項目也集中在區(qū)塊鏈項目上;各地監(jiān)管機構在測試項目準入標準的實際運用與甄別過程方面存在差異,各相關主體的專業(yè)素質與經(jīng)驗積累也存在較大的不同。因而在沙盒測試的過程中相同的測試項目在不同測試點可能會得到不同的結論。預先建立沙盒測試項目的信息共享機制,可實現(xiàn)測試項目間的信息共享與交流,從而提高我國“監(jiān)管沙盒”的測試效率,節(jié)約測試成本。
在具體的沙盒準入流程設計上,可以在測試項目的準備階段由中國人民銀行總行設立一個全國性的測試項目信息共享平臺,并按照測試項目的種類區(qū)分為不同的版塊。在測試項目入盒測試前應先進入信息共享前置程序,相同類型測試項目在準入時應將項目創(chuàng)新點、風險防控措施等相關信息通過信息共享平臺進行聲明與交流。中國人民銀行總行也應當被納入信息共享平臺之中,通過測試項目信息共享平臺實現(xiàn)對測試項目前期準備的指導,解讀相應的政策,提供咨詢服務。如我國香港金融管理局設立了“金融科技聊天室”,目的是在測試項目構思初期為測試項目提供反饋意見,提高推出測試項目的效率[21]??偠灾?,沙盒測試的目的是通過測試提前發(fā)現(xiàn)測試項目潛在的風險與缺陷,進而在正式上市前進行針對性改正以減小金融產(chǎn)品或服務的風險,因此預先在國家層面建立有效的沙盒測試項目信息共享機制有利于打破地域壁壘,實現(xiàn)各地域試點之間同類測試項目測試信息與數(shù)據(jù)的共享和聯(lián)通,促進國內(nèi)測試效率的整體提升。
在明確了我國“監(jiān)管沙盒”靈活性、差異化準入程序設計原則與進行“監(jiān)管沙盒”測試項目信息共享后,制定一個適合我國的具體可行的“監(jiān)管沙盒”測試項目準入流程規(guī)則就成了重中之重。根據(jù)我國當前的金融監(jiān)管體制與格局,測試項目準入流程規(guī)則應以省級地方金融監(jiān)管局(以下簡稱為各地方金融監(jiān)管局)為制定和實施主體,抽象性和統(tǒng)一性規(guī)則可由中國人民銀行總行牽頭制定和實施。
各地方金融監(jiān)管局應在官方網(wǎng)站上發(fā)出公告,面向測試企業(yè)召集測試項目加入測試。在各地方金融監(jiān)管局發(fā)布公告時可借鑒新加坡“沙盒快車”程序設計,建立簡易程序,同時明確規(guī)定符合簡易程序的規(guī)則標準?;蛘呖梢园凑諟y試期限的不同而設置不同的申請通道,如根據(jù)測試期限可以設置1~6個月、1~12個月以及1~18個月3個通道,測試項目所屬企業(yè)根據(jù)自身特點及測試期限選擇不同的通道進行測試。如此沙盒測試既能充分暴露測試項目的缺點,也節(jié)約了監(jiān)管資源,提高了測試效率,保證沙盒測試充分起到測試作用。
在發(fā)布公告的同時,各地方金融監(jiān)管局應該寫明詳細的篩選標準以及審核期限。一般情況下,各地方金融監(jiān)管局在發(fā)布公告時會附申請表和項目聯(lián)系人基本信息表,測試企業(yè)可在看到公告后按照要求提供材料并在規(guī)定的時間內(nèi)發(fā)送到指定的郵箱進行申報。各地方金融監(jiān)管局審核期限設計不宜過長也不宜過短,審核期限過長則延長了整個“監(jiān)管沙盒”運行的周期,浪費監(jiān)管資源,審核期限過短不足以讓監(jiān)管機構充分了解測試項目的實際情況,因此建議我國的審核期限設計在15個工作日內(nèi)。
在各地方金融監(jiān)管局審核結束后,應當對審核通過的測試項目進行公示。在公示期間,地方金融監(jiān)管局應披露測試項目的基本信息。公示期滿后應在金融監(jiān)管局統(tǒng)一進行登記,隨后測試項目正式進入沙盒進行測試。
對于以上沙盒準入的必要程序及相應的制度要點,我國國家層面的監(jiān)管機構中國人民銀行總行可發(fā)布統(tǒng)一規(guī)則進行詳細規(guī)定,并要求全國各地方“監(jiān)管沙盒”試點的沙盒準入程序規(guī)則中必須囊括中國人民銀行總行在統(tǒng)一規(guī)則中所發(fā)布的必要程序,各地方的沙盒準入程序規(guī)則在程序數(shù)量與要求上不得少于或低于中國人民銀行總行的標準,但可以高于總行的相應標準。國家層面的示范性準入程序規(guī)則,既可以為全國各地方“監(jiān)管沙盒”試點提供統(tǒng)一的準入程序標準,也可為各地方的“監(jiān)管沙盒”準入程序設計提供自由空間。