□ 宋代瑩 SONG Dai-ying 李國濤 LI Guo-tao 魯誠 LU Cheng 王明亮 WANG Ming-liang 李玉峰 LI Yu-feng

近年來，國家從頂層設計角度，出臺了一系列推進醫(yī)院法律顧問制度建設的相關文件和規(guī)定，例如，2016年6月，中共中央辦公廳和國務院辦公廳聯(lián)合印發(fā)《關于推行法律顧問制度和公職律師公司律師制度的意見》，提出“衛(wèi)生行政主管部門要加強指導、分類施策、重點推進、鼓勵探索，有步驟地推進事業(yè)單位法律顧問制度建設”；2019年12月，國家衛(wèi)健委辦公廳印發(fā)《關于進一步加強醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)單位法治建設的通知（試行）》，通知中要求醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)單位要把“逐步建立健全法治工作部門”和“全面推行法律顧問制度”落到實處；2020年10月24日在北京舉辦的首屆衛(wèi)生健康與醫(yī)療法制大會上，發(fā)布了《2020-2021年度醫(yī)院法治重點工作》，“推進醫(yī)院法律顧問制度建設”作為六項重點工作之一被提出；2021年6月國務院辦公廳印發(fā)的《關于推動公立醫(yī)院高質量發(fā)展的意見》中提到醫(yī)院要“防范財務風險、業(yè)務風險、法律風險和廉政風險”。

上述文件的出臺，對加強醫(yī)院法治建設指明了方向，提出了要求。筆者所在的醫(yī)院為國內三級甲等口腔?？乒⑨t(yī)院，無論從科技影響力和診療服務規(guī)模方面，都處于行業(yè)領先梯隊。從2010年起醫(yī)院開始外聘常年法律顧問，由專業(yè)律師團隊提供法律咨詢服務，在基本建設領域、對外交流與投資合作、勞動人事糾紛、醫(yī)療法律風險防范、專利轉讓及成果轉化、學生違紀處理、訴訟案件代理等方面提供法律咨詢與援助。本文對2016—2020五年間醫(yī)院法律事務工作進行匯總分析，探究醫(yī)院法律事務工作面臨的問題和挑戰(zhàn)，提出未來醫(yī)院立足實際推進法律事務工作的對策和建議。

2016—2020年醫(yī)院法律事務工作匯總分析

1.非訴訟法律事務。非訴訟法律事務是相對訴訟法律事務而言，主要是指法律顧問通過訴訟以外的途徑，及時解答委托方的各種法律疑惑。具體來說，非訴訟法律事務包括各類咨詢，出具法律意見書、建議書、答復函、律師函等，合同審核，專項事務法律顧問等業(yè)務，具有業(yè)務面廣、綜合性強、溝通明顯等特點[1]。

2016—2020五年間案例醫(yī)院法律顧問提供的非訴訟類法律事務主要集中在出具法律意見書等函件、合同審核以及專題事項咨詢方面，此外，法律顧問團隊中的一名律師參加醫(yī)院不定期召開的醫(yī)學倫理審查委員會例會，具體數(shù)量請見表1。

表1 某三級甲等公立?？漆t(yī)院2016—2020年度非訴訟法律事務工作量

合同審核主要集中在科研項目協(xié)作、幫扶框架協(xié)議、專利代理協(xié)議、房屋租賃協(xié)議、基本建設項目、設備服務采購合同等。并不是醫(yī)院簽訂的所有合同都經(jīng)法律顧問審核，只有合同經(jīng)辦方認為存在不確定的風險或其他無法把控的因素時，會提請法律顧問審核。一些制式的采購合同或者框架協(xié)議，經(jīng)醫(yī)院管理部門或經(jīng)辦人判斷風險可控的情況下，不需要法律顧問審核。2016—2020經(jīng)法律顧問審核的合同數(shù)量約占合同總量的十分之一，見表2。除了對風險的判斷之外，法律服務的便捷性和合同審批管理途徑也是影響合同是否法審的因素之一。2020年因合同管理審批過程中信息系統(tǒng)的引入，增加了合同審批的便利性從而提高了法審的比例。

表2 醫(yī)院合同簽訂數(shù)量

專項事務法律咨詢具有不可預見性，所涉及的領域也不確定，咨詢的事項多為首次發(fā)生的，醫(yī)院管理部門不具備處理該類事項的經(jīng)驗或者不熟悉政策法規(guī)等，對其可能產(chǎn)生的法律風險或輿情風險不確定，咨詢法律顧問的目的是控制、防范法律風險，提供解決方案建議。此類事項要比普通的咨詢事項花費更多的溝通時間。比如：與國外公司簽署技術轉讓合同所涉及的技術出口相關的法律風險的防范；勞動用人所涉及的社會保險繳納相關的爭議；第三方涉嫌虛假宣傳涉及的對我院的名譽侵權；房屋租賃產(chǎn)生的履約風險等，通過院方與法律顧問的反復多次溝通，得到了較為妥善的處理。

參加倫理審查會議。根據(jù)原國家衛(wèi)生計生委2016年發(fā)布的《涉及人的生物醫(yī)學研究倫理審查辦法》，倫理委員會的委員應當從生物醫(yī)學領域和倫理學、法學、社會學等領域的專家和非本機構的社會人士中遴選產(chǎn)生。醫(yī)院聘請的常年法律顧問團隊中的一名律師作為倫理委員會成員，定期參加醫(yī)院倫理審查會議。法律顧問對參加審查的涉及人的生物醫(yī)學研究項目的實施方案及知情同意書在倫理道德和法律層面上給予審查，針對項目實施過程中可能出現(xiàn)的法律風險以及防范措施提出了律師意見及建議，為醫(yī)學研究提供法律支持。

2.訴訟類法律事務。訴訟類案件可以分為醫(yī)療糾紛類訴訟案件和非醫(yī)療糾紛類訴訟案件，發(fā)生情況見表3?；颊哌x擇訴訟途徑解決醫(yī)療爭議，通常是在無法達成和解或經(jīng)第三方調解無果后。近年來新增的醫(yī)療爭議訴訟案件顯示，涉及知情同意、治療效果的醫(yī)療糾紛明顯增加，提示醫(yī)務人員在診療過程中要重視醫(yī)患溝通，特別是醫(yī)療衛(wèi)生行業(yè)的法律法規(guī)明確規(guī)定的醫(yī)方應對患者做到的說明與告知。醫(yī)院定期通報醫(yī)療糾紛發(fā)生情況，包括發(fā)生例次、科室分布、原因分析、重點案例通報、爭議處理結果等，結合醫(yī)改政策變化關鍵節(jié)點，及時預警，有效保證了醫(yī)療糾紛的發(fā)生率保持在一個穩(wěn)定合理的區(qū)間。

表3 醫(yī)院醫(yī)療糾紛發(fā)生情況

法律顧問如何在醫(yī)療爭議發(fā)展為訴訟案件之前發(fā)揮更大的作用，從而減少或避免醫(yī)療訴訟案件的發(fā)生，是醫(yī)院今后要重點探討和研究的問題。

非醫(yī)療糾紛類訴訟案件過去五年共發(fā)生4件，其中，勞動人事糾紛2件，專利技術轉讓1件，房屋租賃糾紛1件。此類案件無明顯的發(fā)生規(guī)律，但警示作用明顯，提示醫(yī)院管理部門依法用人、依法辦事，熟悉法律法規(guī)可避免更大的法律風險與損失。

3.法律事務需求特點與變化趨勢。從以上對過去五年發(fā)生的法律事務分析來看，隨著業(yè)務拓展和國家對行業(yè)的要求，醫(yī)院內部各部門對法律事務的需求日益多元和緊迫。醫(yī)院在醫(yī)療、教學、科研和對外合作與規(guī)模拓展等各項業(yè)務中，面臨診療風險、用人風險、經(jīng)濟風險和侵權風險等各種法律風險，醫(yī)院從內控的角度又要求盡量防范和化解風險，由此帶來對專業(yè)法律顧問的需求日益強烈。就筆者所在醫(yī)院而言，近年來，在勞動人事方面發(fā)生的爭議有增加的趨勢，提示醫(yī)院管理部門一定要嚴格按照國家的法律法規(guī)簽訂勞動人事合同，依法依規(guī)用人，落實政策不打折扣，把風險關口前移，盡量避免發(fā)展到仲裁或訴訟的階段?？蒲谐晒D化能力是衡量研究型醫(yī)院科技影響力的重要指標，科研成果轉化過程中的專利技術許可、費用支付、合同履約等環(huán)節(jié)也對法律顧問有較多的需求。醫(yī)療行業(yè)有其特殊性，診療風險客觀存在，醫(yī)患糾紛的發(fā)生在所難免，對醫(yī)療糾紛而言，事前預防比事后補救顯得更為重要，法律顧問在解決醫(yī)療糾紛的防范和化解過程中潛在需求巨大。2020年新冠疫情突如其來，初期醫(yī)院防疫物資緊缺，社會各界伸出援助之手，隨之產(chǎn)生的與捐贈相關的法律問題也顯現(xiàn)出來。此外，醫(yī)院在拓展醫(yī)療資源過程中不可避免地發(fā)生房屋租賃業(yè)務，案例醫(yī)院下設五個分支機構，都存在租賃房屋作為診療空間的情況，與房屋租賃相關的簽約履約、租金支付、續(xù)約談判等，存在一定的法律風險，需要引起醫(yī)院管理者的重視。

醫(yī)院法律事務工作面臨的問題與挑戰(zhàn)

1.法律顧問設置無統(tǒng)一標準和要求，法律專業(yè)人才缺乏。國家衛(wèi)健委辦公廳2019年印發(fā)的《關于進一步加強醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)單位法治建設的通知（試行）》中提到醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)單位應當明確負責法治工作的部門，并配備專兼職工作人員，三級公立醫(yī)院原則上應當明確特定部門承擔法治工作，并根據(jù)醫(yī)院規(guī)模和工作量配備適量的具有法律專業(yè)知識和能力的專職工作人員[2]。然而，國家衛(wèi)健委法制司委托的一項課題，對國內192所醫(yī)院的調查顯示，設置專門法律部門的醫(yī)院比例為34.07%，配置專職法務人員的醫(yī)院占50%，遠遠低于對“醫(yī)院是否應設立專門法律部門和專職法務人員”這個問題回答“是”的比例，這兩個指標分別是83.52%和90.11%[3]。雖然政府層面提出了原則上的指導意見，但并沒有對設崗或設部門有硬性要求，醫(yī)院執(zhí)行起來受運行成本、人員編制、職稱晉升等多種因素制約，對于法務工作部門以及法律專業(yè)人員的配置參差不齊，醫(yī)院內部法律專業(yè)人員仍然相對緊缺。

2.事后咨詢多于事前防范。筆者所在的醫(yī)院，從過去發(fā)生了的法律顧問服務來看，多數(shù)發(fā)生在遇到問題之后，沒能在事件發(fā)生之前做到有效預防。分析原因，一是醫(yī)院內部缺少專門的法制部門或法律專業(yè)人員，很難對醫(yī)院面臨的法律問題從整體上作風險評估；二是外聘法律顧問對醫(yī)院的整體情況缺少全面了解，不熟悉醫(yī)院的運行規(guī)律與特點，只能在問題發(fā)生后提供咨詢，由此來看，將來醫(yī)院法治工作部門的建立可以彌補醫(yī)院管理決策與外聘法律顧問之間的斷環(huán)，使法律風險防范的關口前移。

3.法律顧問對醫(yī)院管理決策的支撐尚未形成常態(tài)。2017年5月25日，國家衛(wèi)生計生委、財政部、國家中醫(yī)藥管理局聯(lián)合印發(fā)了《關于加快推進三級公立醫(yī)院建立總會計師制度的意見》，就加快推進公立醫(yī)院總會計師制度建設從制度層面提出了明確要求，2018年底，全國所有三級公立醫(yī)院全面落實總會計師制度。筆者所在的醫(yī)院在2016年初就設立了總會計 師，對醫(yī)院的運營管理、業(yè)務發(fā)展、基本建設以及資本運營等重大事項發(fā)揮監(jiān)督和決策支撐作用。而法律顧問對醫(yī)院決策的支撐作用尚未有文件做出明確規(guī)定，醫(yī)院法律顧問如何參與醫(yī)院“三重一大”事項的決策落實，在醫(yī)院決策與監(jiān)督過程中發(fā)揮作用的機制，尚待進一步探索和實踐。

醫(yī)院法律事務工作對策與建議

1.因時因地因院制宜選擇適合的法律顧問模式。中國衛(wèi)生法學會副會長、中國醫(yī)院協(xié)會醫(yī)療法制專業(yè)委員會副主任委員兼秘書長鄭雪倩在接受《健康報》采訪時提到：醫(yī)院法律顧問并沒有固定不變的工作模式，沒有哪一種模式是最好的，應該綜合考慮醫(yī)院等級、類別、規(guī)模等不同情況和實際工作需要，選擇適宜的組織形式、工作模式和管理方式，積極穩(wěn)妥實施。就我國的國情和醫(yī)院特點來看，對于絕大多數(shù)醫(yī)院，實行專職與兼職結合的法律顧問制度，應當是未來發(fā)展方向。有研究認為，我國當前醫(yī)院法律顧問最理想的工作模式是醫(yī)院內部設立法務部門、專職人員與外聘法律顧問共同承擔法律顧問工作[3]。

筆者所在的醫(yī)院近年來一直采用外聘法律顧問團隊的模式，醫(yī)院法律事務行政管理職能放在辦公室，這種模式的好處是有相對固定的法律顧問專業(yè)團隊提供隨時需要的法律咨詢業(yè)務，不足是缺少院內設置的法律顧問崗位或部門統(tǒng)籌協(xié)調法律事務，法律顧問對醫(yī)院的決策管理參與度不高。醫(yī)院正在開展調查研究，擬建立更加適合醫(yī)院發(fā)展的法律顧問模式。

2.全方位建立健全法律風險防范體系。聘請常年法律顧問只是防控法律風險的一個手段和一個環(huán)節(jié)，要想全方位建立健全法律風險防范體系，還有很長的路要走。有的醫(yī)院醫(yī)療類和非醫(yī)療類法律事務分別隸屬于不同的職能部門管理[4]，隨著國家衛(wèi)健委要求各醫(yī)療機構逐步建立健全法治工作部門的推進，醫(yī)院必將整合相關部門職能，配備具有法律專業(yè)背景的專職或兼職工作人員，逐步建立起事前預防、事中處置、事后補救的法律事務工作模式。制定清晰明確的法律顧問職責，開展普法宣傳，健全制度體系，重視以案說法的警示教育等，這些都是建立健全法律風險防范體系的重要手段和措施。隨著法律風險防范體系的逐步健全，醫(yī)療機構面臨的各類法律風險就會關口前移，可以避免一些糾紛的發(fā)生，從而有效降低醫(yī)院管理成本和運行風險。

3.建立法律顧問參與醫(yī)院決策機制。醫(yī)院法律顧問在很多情況下還存在較大的被動性，大多扮演著沒有實質約束力的咨詢角色，特別是外聘法律顧問，與醫(yī)院不存在勞動人事關系，只在合同中約定了服務范圍與基本義務，法律顧問的職責沒有清晰的界定，更不用說參與醫(yī)院最高決策會議。在立法或政策層面推動醫(yī)院法律顧問制度發(fā)展成為必然趨勢[5]，如前文所提，像要求設立總會計師一樣，要求三級醫(yī)院設立總法律顧問，明確總法律顧問的地位和職責，參與醫(yī)院“三重一大”事項的決策過程，或許在不久的將來成為現(xiàn)實。