薛炎佳

一、適用關聯(lián)企業(yè)實質(zhì)合并破產(chǎn)這一法律制度的原因

1.實質(zhì)合并破產(chǎn)的正當性

一方面，有利于債權人得到實質(zhì)清償。實質(zhì)合并破產(chǎn)可以看作是公司法中的法人人格否認理論在關聯(lián)企業(yè)破產(chǎn)中的應用，同時它又豐富和發(fā)展了法人人格否認理論。在統(tǒng)一的市場體制中，各個關聯(lián)企業(yè)之間都是獨立的法人，他們之間為了實現(xiàn)經(jīng)濟利益而相互聯(lián)合的過程中，極易出現(xiàn)財產(chǎn)混同等濫用法人獨立地位的現(xiàn)象。而打破各關聯(lián)企業(yè)的獨立人格，有利于充分踐行公平清償原則。

另一方面，有利于破產(chǎn)司法審判效率的提升。關聯(lián)企業(yè)之間的財務關系、人事管理及擔保投資等錯綜復雜，一旦單獨進入破產(chǎn)程序，每個法院分別立案調(diào)查審理，勢必會導致審理期限的延長，從而產(chǎn)生高額的剝離資產(chǎn)費用，帶來不必要的時間和物力成本。若將關聯(lián)企業(yè)進行實質(zhì)合并破產(chǎn)，各企業(yè)的財產(chǎn)合并于統(tǒng)一的破產(chǎn)財產(chǎn)進行債權申報和對外清償，則破產(chǎn)管理人無須在混亂的資產(chǎn)當中理清其各自的歸屬，司法裁判者也無須就每一企業(yè)的破產(chǎn)案件單獨做出裁定，這一制度的應用在保證公平清償?shù)幕A上大大提高了破產(chǎn)審理的效率。

2.實質(zhì)合并破產(chǎn)的可行性

《全國法院破產(chǎn)審判工作會議紀要》指出，人民法院在對關聯(lián)企業(yè)破產(chǎn)案件進行審理時，要依據(jù)利益平衡原則合理適用實質(zhì)合并制度。也就是說，既要避免不當適用該制度導致的破產(chǎn)主體利益減損等情形，也要善于運用該制度來規(guī)制關聯(lián)企業(yè)的不法交易行為，保護債權人的正當權益。實質(zhì)合并破產(chǎn)制度還對破產(chǎn)法中的撤銷制度和無效制度起著重要的補充作用。若在關聯(lián)企業(yè)之間直接適用撤銷制度或無效制度，容易造成關聯(lián)企業(yè)之間進行相互訴訟和無止境的追償，債權債務關系會陷入“剪不斷理還亂”的境地。此外，甄別破產(chǎn)程序前后的欺詐行為和正常經(jīng)營行為也會耗費大量的時間成本，從而導致無償轉讓等關聯(lián)交易超過法律規(guī)定的救濟時間。因此，實質(zhì)合并破產(chǎn)的適用是對現(xiàn)行破產(chǎn)制度的補充與發(fā)展，亟待對其具體的適用范圍和適用標準進行明確。

二、實質(zhì)合并破產(chǎn)制度的適用范圍

1.對“關聯(lián)企業(yè)”范圍的認定

實質(zhì)合并破產(chǎn)制度的適用不需要考慮某一關聯(lián)企業(yè)本身具備破產(chǎn)原因與否，原則上可以對所有關聯(lián)企業(yè)進行適用。凡是具備實質(zhì)合并要件的企業(yè)都可進入統(tǒng)一的破產(chǎn)程序。

在實踐中，法院也可以在行使審判權過程中對關聯(lián)企業(yè)的范圍進行劃定。關聯(lián)企業(yè)出現(xiàn)了實質(zhì)合并破產(chǎn)的要件時，債務人為了保全其他關聯(lián)企業(yè)的利益，必定扮演消極的角色。但債權人卻恰恰相反，債權人為了使自己的合法債權得到最有利的清償，會申請將財產(chǎn)權屬不清的所有關聯(lián)企業(yè)納入破產(chǎn)程序中，而外部債權人往往難以對關聯(lián)企業(yè)內(nèi)部財產(chǎn)混同和人格混同的現(xiàn)象進行舉證，這也在一定程度上阻礙了實質(zhì)合并破產(chǎn)程序的啟動。因此，作為中立裁判者的法院應當在考量關聯(lián)企業(yè)間的聯(lián)系程度、內(nèi)部架構和財產(chǎn)歸屬等情況的基礎上，合理確定關聯(lián)企業(yè)范圍，依法追加符合要件的關聯(lián)企業(yè)為當事人，這樣才能在理順債權債務關系的基礎上保證破產(chǎn)審判的順利進行。

所有的關聯(lián)企業(yè)間都存在著千絲萬縷的關系，抽離出其中的某一企業(yè)都會阻礙爭議焦點的查明，導致破產(chǎn)程序的拖延，甚至無法順利地履行給付。只有將所有具備要件的關聯(lián)企業(yè)納入實質(zhì)合并的范疇，才能規(guī)制關聯(lián)企業(yè)間為逃避債務清償?shù)膼阂獯ㄐ袨?，發(fā)揮實質(zhì)合并破產(chǎn)制度的積極作用，保證法院裁判的一致性。

2.對關聯(lián)企業(yè)中“關聯(lián)”的認定

現(xiàn)代市場經(jīng)濟的發(fā)展帶來了企業(yè)間分工的細化，某一企業(yè)無法獨自完成全部的交易行為，必須由多個企業(yè)進行分工協(xié)作，這也便利了控制企業(yè)對其他關聯(lián)企業(yè)的支配，通過財產(chǎn)混同或人格混同控制更大規(guī)模的經(jīng)濟效益，以實現(xiàn)分散風險的逐利目的。因此，我認為對于“關聯(lián)”的界定可以從縱向控制關系和橫向控制關系這兩個角度出發(fā)進行探討。

縱向控制關系主要體現(xiàn)在持有企業(yè)相當數(shù)量的股權上。理論上，相當數(shù)量的股權存在以下三種情形：第一，母公司享有的其全資子公司的股權份額，母公司對全資子公司享有100%的股權份額；第二，控股公司享有的50%以上的股權，控股公司對被控股公司享有絕對的支配力；第三，參股公司享有一定數(shù)額的股權，參股公司能夠利用表決權對被關聯(lián)公司的生產(chǎn)經(jīng)營和資本運營產(chǎn)生支配力。日本《財務諸表規(guī)則》中認為，若控制公司對其他公司在人事架構、資金交易和技術管理等方面進行支配，影響其他公司的正常經(jīng)營交易，并實際擁有20%到50%的股權，則可以認定這些公司為關聯(lián)公司。

僅憑借持股比例便對關聯(lián)企業(yè)做出判斷會導致實踐中的僵化，我們同時還要考量企業(yè)間的橫向控制關系。橫向控制關系主要表現(xiàn)為以下四種方式：第一，控制公司利用其持有的股權，在股東大會或其他進行表決的場合對企業(yè)的重大事項進行實質(zhì)性影響；第二，控制公司通過介入企業(yè)的管理層，安排企業(yè)中董事會、監(jiān)事會或高管的職位，或與關聯(lián)企業(yè)交換參與公司治理的管理人員，依靠內(nèi)部人事上的分工串聯(lián)起多家企業(yè)；第三，關聯(lián)企業(yè)間形成組織性或債權性的契約，以保證企業(yè)在某些經(jīng)濟交易中的一致性，通過簽訂契約的方式將企業(yè)聯(lián)結起來；第四，關聯(lián)公司為控制公司的債務提供大額擔保或連帶保證，控制關聯(lián)企業(yè)的財產(chǎn)進行利益輸送。股東對企業(yè)的利潤享有請求分配的財產(chǎn)權，對企業(yè)的經(jīng)營管理事務具有話語權，但股東并不能直接占有企業(yè)的財產(chǎn)，也不能直接支配企業(yè)的經(jīng)營決策。若擁有某一公司相當數(shù)量股權的企業(yè)能夠直接干預該公司的賬戶資金和人事決策，則可以認定這些企業(yè)為關聯(lián)企業(yè)。

3.排除適用的情形

排除適用實質(zhì)合并破產(chǎn)制度的情形可以分為兩種。第一，基于債權人的異議權而排除適用。在其他主體申請進行實質(zhì)合并破產(chǎn)程序時，法院應當對外發(fā)布即將進行實質(zhì)合并的公告，并通知關聯(lián)企業(yè)以及債權人等利益相關人，同時向利益相關人釋明其享有的異議權。需要注意的是，在債權人提出異議后，法院并非直接裁定相關企業(yè)不納入實質(zhì)合并程序，而是應當對異議進行實質(zhì)性的審查，通過綜合考量決定是否適用實質(zhì)合并破產(chǎn)制度。第二，在主體上相關聯(lián)的企業(yè)之間若不存在關聯(lián)交易并且獨立經(jīng)營，此時應根據(jù)實質(zhì)合并的要件進行具體分析，不能機械化地全部適用實質(zhì)合并破產(chǎn)制度。各個關聯(lián)企業(yè)間若不存在上述的人事結構交錯和財產(chǎn)賬戶混同等情形，某一關聯(lián)企業(yè)破產(chǎn)并不會影響其他企業(yè)的正常經(jīng)營和業(yè)務能力，沒有必要否認企業(yè)的獨立法人人格，更沒有必要將所有關聯(lián)企業(yè)進行實質(zhì)合并，只需將具有破產(chǎn)要件的企業(yè)單獨納入正常破產(chǎn)程序即可。

三、實質(zhì)合并破產(chǎn)制度的適用標準

我國目前尚未形成對關聯(lián)企業(yè)適用實質(zhì)合并破產(chǎn)的體系化標準，在實踐中還存在著過度依賴法官行使自由裁量權的情況。確定實質(zhì)合并破產(chǎn)制度的統(tǒng)一適用標準，對于平衡各主體間的利益關系以及實現(xiàn)破產(chǎn)法的立法目的具有重要意義。因此，本文將從應然和實然兩個角度出發(fā)來探討實質(zhì)合并破產(chǎn)的統(tǒng)一適用標準。

1.應然適用標準

在確定實質(zhì)合并破產(chǎn)的應然適用標準時，需要我們關注兩方面的問題：第一，關聯(lián)企業(yè)之間的違法行為是否達到欺詐的標準；第二，關聯(lián)企業(yè)之間的人格混同是否達到嚴重的程度。

破產(chǎn)欺詐主要是指在破產(chǎn)程序進行的前后，行為人通過虛構事實等手段導致破產(chǎn)財產(chǎn)的價值受到影響、債權人的權益受到損害的行為。破產(chǎn)欺詐存在多種表現(xiàn)形式：制作虛假的賬目表對關聯(lián)企業(yè)的財產(chǎn)進行惡意轉移或隱匿；利用股權操縱股東會決議阻礙關聯(lián)企業(yè)進行債務清償；將自己從關聯(lián)的債權債務關系摘除后，引導關聯(lián)企業(yè)從事高風險低收益的投資行為以規(guī)避風險等。還需要注意的是，我們不能認為破產(chǎn)欺詐簡單地等同于人格混同，更不能將破產(chǎn)欺詐包含在人格混同的判斷標準中，因為兩者之間存在區(qū)別。實行破產(chǎn)欺詐的關聯(lián)企業(yè)在主觀上必然是惡意為之的，而人格混同往往是在企業(yè)經(jīng)營過程中形成的經(jīng)濟高度一體化，主觀是否為惡意并不是人格混同的衡量標準。此外，破產(chǎn)欺詐也在一定程度上對撤銷制度和無效制度進行了補充。破產(chǎn)撤銷和無效制度針對的是一定時間內(nèi)發(fā)生的某一具有撤銷或無效事由的個別清償，無法對長時間連續(xù)發(fā)生的破產(chǎn)欺詐事項進行規(guī)制。因此，破產(chǎn)欺詐能夠獨立地作為實質(zhì)合并的一項適用標準。

人格混同主要是指各關聯(lián)企業(yè)之間資產(chǎn)負債混合或經(jīng)營管理交叉，導致的法人人格喪失獨立性。關聯(lián)企業(yè)人格混同的表現(xiàn)形式多種多樣，主要有財產(chǎn)混同和人事混同兩類形式。但需要明確的是，在關聯(lián)企業(yè)出現(xiàn)人格混同的情況時，應當審慎適用合并破產(chǎn)制度。關聯(lián)企業(yè)間的資產(chǎn)和負債情況錯綜復雜，梳理各自財產(chǎn)情況的費用也不盡相同，剝離財產(chǎn)的費用愈高，則債務人可供執(zhí)行的財產(chǎn)就愈少，此時對某一關聯(lián)企業(yè)進行個別破產(chǎn)會導致清償率過低的現(xiàn)象，這就需要對關聯(lián)企業(yè)實質(zhì)合并，以保證對債權人進行實質(zhì)公平的清償。因此，只有在財產(chǎn)和人事方面出現(xiàn)嚴重的混同時，才宜啟動實質(zhì)合并破產(chǎn)原則。

2.實然適用標準

實質(zhì)合并破產(chǎn)的適用標準是相互聯(lián)系、相輔相成的，它們之間并不是彼此排斥的關系。在理論上，法院只需要將破產(chǎn)欺詐或嚴重的人格混同作為獨立的標準對是否適用實質(zhì)合并進行判斷，但這一應然標準顯然不能滿足實踐中復雜多變的情況，這就需要我們對破產(chǎn)整體的利益評價和實質(zhì)合并破產(chǎn)的效率進行考量。

破產(chǎn)法的立法宗旨逐漸從債權人本位慢慢發(fā)展為追求破產(chǎn)主體間的利益平衡，實然標準中所指的破產(chǎn)利益評價標準就是在債權人利益和債務人利益之間進行考量和平衡，主要包括債權人利益標準和債務人利益標準。關聯(lián)企業(yè)進行實質(zhì)合并破產(chǎn)后，為了實現(xiàn)公平清償?shù)哪繕?，對債務人可供?zhí)行的財產(chǎn)和債權人實際的清償率都會產(chǎn)生影響。債權人利益標準是指在對關聯(lián)企業(yè)適用實質(zhì)合并破產(chǎn)制度后，整體債權人所獲得的清償與部分債權人所遭受的損失之間的平衡。因此，只有符合債權人整體利益的標準，即整體債權人所獲得的清償大于部分債權人所遭受的損失時，適用實質(zhì)合并破產(chǎn)制度才能實現(xiàn)破產(chǎn)法中保護債權人利益的立法宗旨。而債務人利益標準是指對關聯(lián)企業(yè)適用實質(zhì)合并制度時，不僅要對無法經(jīng)營的債務人進行清退，還應賦予有條件的債務人進行自救的機會。實質(zhì)合并破產(chǎn)制度的實施，在擴大債權人的清償范圍的同時，也能對關聯(lián)企業(yè)的資產(chǎn)和負債進行徹底清算，充分整合關聯(lián)企業(yè)可供執(zhí)行的財產(chǎn)。此外，適用債務人利益標準還有助于理清關聯(lián)企業(yè)間債權債務關系，提高破產(chǎn)程序的效率。

適用實質(zhì)合并破產(chǎn)的實然標準還應考慮其帶來的社會經(jīng)濟效益及破產(chǎn)效率。若某些關聯(lián)企業(yè)存在產(chǎn)能較高、所涉及的職工較多或對當?shù)亟?jīng)濟有重大影響的情況，法院在實務中一般會綜合考量，對于那些給經(jīng)濟社會帶來的效益超過債權人的清償效益的企業(yè)，一般不適用實質(zhì)合并，而會選擇進行重整或破產(chǎn)不停產(chǎn)，以維持正常的生產(chǎn)經(jīng)營，同時也有利于破產(chǎn)效率的提高。因此，在適用實質(zhì)合并破產(chǎn)制度時，應秉持謹慎的態(tài)度，對于影響經(jīng)濟社會利益的關聯(lián)企業(yè)更應結合實然因素進行綜合考量。