[摘 要]VIE架構(gòu)下，在對外吸引外資過程中，還能夠增強國內(nèi)企業(yè)的整體經(jīng)濟實力，可謂是一舉多得。然而，VIE架構(gòu)下運作的企業(yè)存在避稅及稅務風險的問題，越來越多的專家對于VIE企業(yè)在日常運營中稅務合規(guī)問題重視程度日漸提升。VIE模式對于我國企業(yè)走出去、引進來都有著極為重要的意義，若能夠很好的處理相關稅收風險問題，并提升對其的監(jiān)管力度，相信未來會對國內(nèi)企業(yè)持續(xù)走出去發(fā)揮其應有的作用。文章從VIE架構(gòu)簡述入手，對于VIE架構(gòu)下企業(yè)稅收風險的表現(xiàn)進行闡述，最終提出VIE架構(gòu)下企業(yè)稅收風險監(jiān)管的趨勢及手段，以體現(xiàn)稅收公平性原則。

[關鍵詞]VIE架構(gòu);稅收風險;企業(yè)稅收風險監(jiān)管

[DOI]10.13939/j.cnki.zgsc.2021.36.138

20年前，互聯(lián)網(wǎng)公司新浪在美國的納斯達克上市。海外上市對于國內(nèi)企業(yè)來說，不僅能夠獲得資金方面的支持，更為重要的是許多企業(yè)因此會獲得資金以外的支持。鑒于VIE架構(gòu)模式的存在，使得國內(nèi)外稅收法律、法規(guī)方面存在著相應的差異，這樣勢必存在境內(nèi)外稅收方面的利差。文章立足于企業(yè)的VIE 架構(gòu)的資金利潤轉(zhuǎn)移，以企業(yè)內(nèi)部架構(gòu)和外部稅法規(guī)制兩個維度為視角，探討完善稅法對VIE 架構(gòu)的監(jiān)管，促進企業(yè)和國家經(jīng)濟的良性發(fā)展。

1 VIE架構(gòu)簡述

1.1 VIE架構(gòu)定義

VIE架構(gòu)是（英文Variable Interest Entities）縮寫，即可變利益實體。VIE的本質(zhì)是境內(nèi)實體公司為實現(xiàn)境外上市而采取的一種方式。具體來說，外國投資者與中國初創(chuàng)股東在境外成立一個上市公司。該外資公司在中國境內(nèi)設立一家外商獨資企業(yè)，但是該企業(yè)并沒有實際業(yè)務。而是通過該外商獨資企業(yè)協(xié)議控制另一家實體企業(yè)，由該實體企業(yè)將利潤轉(zhuǎn)移至境外企業(yè)而實現(xiàn)避稅的目的。

1.2 VIE架構(gòu)所存在瑕疵問題

改革開放以來，我國資本市場蓬勃發(fā)展，股票市場作為資金市場的重要內(nèi)容得到了長足發(fā)展。在資本市場高速發(fā)展的大環(huán)境下，我國很多公司紛紛選擇上市，希望通過股票上市來融得更多的資金夯實公司現(xiàn)金流。在股權(quán)結(jié)構(gòu)上，我國上市公司遵循“同股同權(quán)”的股權(quán)結(jié)構(gòu)，但是這種股權(quán)結(jié)構(gòu)并不利于部分公司上市積極性的提升，因為諸如阿里巴巴、京東等一些科創(chuàng)型公司在運營過程中需要大量的資金流作為支撐，如果選擇“同股同權(quán)”的股權(quán)結(jié)構(gòu)進行上市，那么在資本市場獲取大量資金的同時也會面臨著股權(quán)稀釋的問題，如果高管在公司中所持有的股份在融資過程中出現(xiàn)了稀釋情況，后續(xù)就會出現(xiàn)公司高管控制權(quán)風險，不利于公司治理的穩(wěn)定性。為了確保公司治理的穩(wěn)定性，諸如阿里巴巴、京東等一些科創(chuàng)型公司則選擇了在美國和中國香港上市。

VIE對于我國來說，屬于一類新生事物，雖然國內(nèi)少數(shù)企業(yè)，如一些互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)對其進行了相應的嘗試，但是整體說來并不很多。國內(nèi)許多專家學者對該架構(gòu)也提出了相應的意見，并在學術界爭論較多。整體來看，VIE架構(gòu)存在著一定的不足，并形成了一定的瑕疵。該問題的存在，使得VIE架構(gòu)在具體的運作過程中存在著較大的不確定性。若不能很好的對其進行較為全面的闡述，有可能使得VIE架構(gòu)的企業(yè)在未來受到相關法律風險的侵襲。

（1）合法性問題。雖然國內(nèi)一些企業(yè)開始嘗試運作VIE架構(gòu)模式，并從中獲益。然而，客觀現(xiàn)實是，該架構(gòu)模式并未得到中國法律的認可，屬于中國法律的“灰色地帶”，盡管有嘗試性案例發(fā)生，但中國法院尚未對控制協(xié)議的合法性做出過肯定?，F(xiàn)行的大多數(shù)協(xié)議存在一定的不嚴謹性，法律上仍舊存在一些瑕疵。另外，從中國政府相關部門的方面來看，對于VIE架構(gòu)爭論之聲此起彼伏。對VIE架構(gòu)的態(tài)度，持有保留、觀望、約束甚至取締的聲音不絕于耳，未來VIE合法性問題還有很長的路要走。

（2）對外國投資者存在一定的風險。盡管有嘗試性案例發(fā)生，但中國法院尚未對控制協(xié)議的合法性做出過肯定。

（3）財務核算角度。從會計角度看，中國的法律規(guī)范給技術公司直接或間接地向離岸公司遣返利潤、股息或紅利設定了諸多限制，這給VIE架構(gòu)下的企業(yè)并表造成了實際困難;VIE架構(gòu)被濫用的現(xiàn)狀也加劇了市場對于VIE架構(gòu)前景的擔憂。

2 VIE架構(gòu)下企業(yè)稅收風險的表現(xiàn)

客觀地講，VIE架構(gòu)以其獨特的控制方式，受到了國內(nèi)外投資者的青睞。其不僅能夠滿足國內(nèi)企業(yè)境外上市的需求，也為吸引外資開辟了一條較為新穎的路徑。然而，VIE架構(gòu)之所以在我國國內(nèi)的學術界仍然存在一定的爭議，其主要問題在于企業(yè)利潤的轉(zhuǎn)移，從而影響了我國的稅收征管，并進一步的減少了國內(nèi)財政收入。這是因為其較為明顯的避稅問題，使得國內(nèi)的稅收征管機關不得不對其加大管理力度，稅務部門對其征管不可謂不嚴格。因此，VIE架構(gòu)下公司均存在一定的稅務風險。要充分論證VIE架構(gòu)下企業(yè)稅收風險的問題，應該從境外上市公司稅務風險及目前國內(nèi)稅收法規(guī)政策所存在的不足兩個維度進行探討，才能夠有針對性地對于境外上市企業(yè)的稅務風險有著一個較為透徹的闡述。

2.1 境外上市公司的稅務風險

從境外上市公司運營來看，其實質(zhì)上是其所控制的中國境內(nèi)企業(yè)的基本業(yè)務發(fā)生在國內(nèi)，而其與境外公司所控制的外商獨資企業(yè)的關系，實際上就是將其一部分利潤以技術咨詢費的形式向境外公司轉(zhuǎn)移，從而達到降低境內(nèi)企業(yè)25%稅負率的企業(yè)所得稅問題;另外，作為所謂的技術咨詢方——亦即境外上市企業(yè)，其無非在一些稅負率較低的企業(yè)投資設立公司，從而在其收到所謂的技術咨詢收入以后，而以較低的稅負率繳納所得稅。此種做法，在國內(nèi)已是屢見不鮮。然而，看似較為合情、合理的操作，其有可能為境外上市企業(yè)帶來相應的稅務風險。這是因為，境外成立的中資控股公司，其在境外并沒有實質(zhì)上經(jīng)濟業(yè)務，該公司的利潤貢獻點主要來自于中國境內(nèi)。按照實質(zhì)重于形式原則，該境外企業(yè)有可能被中國的稅法認定為居民企業(yè)，并承擔無限的納稅義務。其依據(jù)為對于實際管理機構(gòu)的判斷應依據(jù)實質(zhì)重于形式原則，從生產(chǎn)經(jīng)營、人員、服務、財產(chǎn)等方面判斷是否構(gòu)成全面管理和控制。如果境外公司并無實質(zhì)經(jīng)營業(yè)務，且相應的管理活動也基本在中國實施，可以認定為中國居民企業(yè)，就其全球所得在中國征稅。我國稅務機關也將對其母公司或股東間接轉(zhuǎn)讓股權(quán)所得征收所得稅。因而，若被認定為居民企業(yè)，其所取得的利潤有可能面臨被全部計征企業(yè)所得稅的風險。具體表現(xiàn)在如下三個方面：第一，境外上市企業(yè)的合并，上市公司合并報表中的利潤，無論來自中國境內(nèi)還是中國境外，都要按照稅法規(guī)定繳納企業(yè)所得稅。即使上市公司在一些低稅負率甚至是零稅率的國家或是地區(qū)也將不可避免上繳企業(yè)所得稅;第二，若上市企業(yè)支付給外國股東股息，由于該股息來源于中國境內(nèi)所得，屬于國內(nèi)居民企業(yè)向非居民企業(yè)分配股利，應該代扣代繳企業(yè)所得稅;最后，股東和外國個人投資者在境外證券市場出售境外公司的股票時，其收益將被稅務機關認定為“來源于中國境內(nèi)的所得”，因此需在中國繳納所得稅。

2.2 目前稅收法規(guī)政策存在的不足

2.2.1 關聯(lián)企業(yè)認定較為困難

VIE架構(gòu)下，從法律角度來講，與關聯(lián)企業(yè)有著較大的區(qū)別。這是因為，VIE主要是依靠協(xié)議來控制企業(yè)，與關聯(lián)企業(yè)界定的通過投資、股權(quán)方式有著較為嚴格的區(qū)別?？梢哉f，VIE模式正是規(guī)避了關聯(lián)企業(yè)的這個法律形式，使得稅務機關難以有確鑿證據(jù)來證明企業(yè)間的關聯(lián)關系，也就無法確定關聯(lián)交易。

2.2.2 獨立交易原則適用存在背離

VIE模式下，各類企業(yè)處于不同的稅收管轄區(qū)，從而通過地區(qū)間稅負率差異來實現(xiàn)利潤的轉(zhuǎn)移，以期實現(xiàn)降低納稅成本的目的。從稅法角度而言，企業(yè)間利用轉(zhuǎn)移定價來實現(xiàn)規(guī)避所得稅目的，稅務部門有權(quán)按照獨立交易原則進行調(diào)整價格。但是目前來看，對于確定轉(zhuǎn)移定價存在一定難度。這是因為，VIE企業(yè)間很明顯存在著關聯(lián)交易問題，但是稅法是允許關聯(lián)交易的，只要是所交易的商品或是勞務符合市場定價即可。但是從現(xiàn)實情況來看，VIE內(nèi)部所交易的內(nèi)容，多以無形資產(chǎn)、技術等為主，其市場是沒有定價的，稅務機制也就無從認定其價格是否合理。

3 VIE架構(gòu)下企業(yè)稅收風險監(jiān)管趨勢

VIE架構(gòu)的存在，給企業(yè)稅收監(jiān)管帶來了極大的挑戰(zhàn)。然而新時期下，挑戰(zhàn)與機遇是并存的。企業(yè)稅收風險的監(jiān)管為稅、企雙方都增添了新的課題。因而，對于VIE架構(gòu)來講，企業(yè)的稅收風險監(jiān)管可以從兩方面著手進行，即增加信息的披露及繼續(xù)明確關聯(lián)關系。

第一，增強信息披露。我國在2020年年初生效的《外商投資企業(yè)法》已對于VIE架構(gòu)給予了相應的說明，規(guī)定了實際控制這個較為核心的原則。但是其中卻隱去了相關進一步的說明?？梢姡瑖鴥?nèi)對于VIE問題仍舊存在著一定的爭論。這給稅務機關對于VIE稅務監(jiān)管增加了難度。鑒于些，未來的企業(yè)間的商事活動應該增加對于相關信息的披露。不僅包括所謂的實際控制細節(jié)，還應該包括關聯(lián)交易、獨立定價及相關技術、無形資產(chǎn)的交易問題。因此在不違反法律強制性規(guī)定的情況下，基于商事自由的基本價值，VIE 企業(yè)需要進行充分的信息披露，投資者可以根據(jù)其自身商業(yè)評估并判斷商事行為的收益和風險。只有這樣，保持信息的透明性，才能減少稅務機關的嫌疑程度，使得企業(yè)的經(jīng)營更加安全、更加合法。

第二，關聯(lián)關系的確定。從前述可以看出，如果稅務機關對于企業(yè)間的交易無法認定為關聯(lián)交易，那么對于未來的獨立交易原則、定價是否準確、可否重新核定交易價格等問題將無從談起。因而，這就需要我國的財稅理論研究部門根據(jù)新頒布的《外商投資企業(yè)法》并有針對性地提出現(xiàn)有稅收法規(guī)的修訂政策。從實質(zhì)重于形式出發(fā)，來合法的認定VIE框架下，企業(yè)間交易是否存在關聯(lián)交易問題，從而決定其是否可以重新定價，以防止通過一些非常規(guī)手段，轉(zhuǎn)移定價并進一步的降低企業(yè)所得稅稅負問題的出現(xiàn)。

4 結(jié)論

客觀地講，我國的企業(yè)所得稅制存在著一定的問題，使得一些利潤較高的企業(yè)為了降低稅負率而選擇VIE形式。這樣雖然增加了運營成本，但是卻能夠有效降低納稅成本。對于我國來說，應該著力重視該種架構(gòu)模式，積極的采取措施來降低財政收入外流的問題。同時，相關的VIE企業(yè)應該進一步提升稅務風險的防范意識，在充分降低稅務風險的前提下，進行合理的納稅籌劃。

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[作者簡介]吳鳳霞（1984—），女，山東聊城人，金融學碩士，講師，研究方向：稅收理論與實務、企業(yè)財務管理。