葛豐

廣州市中院近日對康美藥業(yè)特別代表人訴訟案作出一審判決，未履行勤勉職守的5名康美藥業(yè)獨立董事，被判處承擔(dān)上億元民事賠償連帶責(zé)任。

這一判決必將對中國上市公司治理架構(gòu)與生態(tài)系統(tǒng)形成深遠影響。這種影響不止于其在個人層面，以前所未有之力度對獨立董事勤勉盡責(zé)申明義務(wù)、做實責(zé)任，更在于借此案例所形成的強大震懾力與沖擊波，倒逼資本市場相關(guān)者舉一反三、深入反思，從而在制度層面對行之有年的獨董制度再思考、再完善。

獨董制度源起于1940年美國頒布的《投資公司法》，目前已成為市場經(jīng)濟國家較普遍采用的公司治理架構(gòu)之一。從實踐結(jié)果來看，該制度在提高公司決策過程科學(xué)性、有效性、安全性，提升公司競爭力，預(yù)防?“內(nèi)部人控制”等問題，以及強化公司內(nèi)部民主機制，維護中小股東及其他利益相關(guān)者權(quán)益等方面，發(fā)揮了積極作用。

借鑒境外成功經(jīng)驗，中國證監(jiān)會2001年頒布《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》。20年來，伴隨獨董制度從無到有、由點及面探索過程，應(yīng)該看到內(nèi)地上市公司的治理水平總體不斷提高。

當(dāng)然，另一方面，圍繞獨董制度展開的討論乃至爭議并不鮮見，對獨董淪為“花瓶”或獨董不“獨”的擔(dān)心長期存在且不無依據(jù)。如相關(guān)統(tǒng)計結(jié)果顯示，2005—2013年間，全部A股上市公司超過11072件董事會提案中，僅有0.98%的提案被獨董出具了非“贊成”類意見。這一比例放置在A股上市公司“經(jīng)營和治理不規(guī)范、發(fā)展質(zhì)量不高等問題仍較突出”的背景條件下，顯然低于合理水平。

應(yīng)該說，康美藥業(yè)案以極端案例的形式，把獨董制度中某些帶有共性的問題再次尖銳地示之于眾。這個問題的解決，固然需要獨董們進一步提升其道德、專業(yè)水準，但更需要在制度層面尋找、發(fā)現(xiàn)、彌補長期存在的疏漏環(huán)節(jié)，從根子上推動獨董制度在問題導(dǎo)向下持續(xù)改進完善。

引入吸收成熟市場成功經(jīng)驗，不能忽視特定經(jīng)驗與制度環(huán)境相聯(lián)系的循序演化問題。從獨董制度來看，其在美、英等國所針對的主要是上市公司股權(quán)日益分散，上市公司管理層治權(quán)缺乏有效制衡的現(xiàn)實環(huán)境，而中國的情況則是“一股獨大”現(xiàn)象普遍存在，獨董制度所訴求的，主要是防范大股東和管理層侵害中小股東利益及上市公司利益。

在獨董提名、當(dāng)選、領(lǐng)薪、續(xù)任等利益節(jié)點均離不開大股東或管理層支持的情況下，獨董的獨立性及其監(jiān)督有效性缺乏堅實的制度保障。所以，康美藥業(yè)案的判決結(jié)果，應(yīng)該促動、促進、促成獨董制度沿權(quán)、責(zé)、利對等的主線，在提名、產(chǎn)生程序以及行權(quán)、評價、報酬機制等系列關(guān)鍵環(huán)節(jié)，因地制宜、與時俱進地改革創(chuàng)新，以進一步完善公司治理與獨董制度。

（本文刊發(fā)于《中國經(jīng)濟周刊》2021年第22期）