張永亮

金融基礎(chǔ)設(shè)施是為金融交易參與者提供全流程基礎(chǔ)服務(wù)的各類機(jī)構(gòu)、設(shè)施及其規(guī)則體系，既包括硬件系統(tǒng)，諸如支付清算系統(tǒng)、數(shù)據(jù)應(yīng)用平臺、征信系統(tǒng)、信息基礎(chǔ)設(shè)施等，也包括軟件系統(tǒng)，諸如法律法規(guī)、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、金融監(jiān)管、營商環(huán)境、金融文化與金融倫理等。概言之，金融基礎(chǔ)設(shè)施是支持金融業(yè)安全而高效運(yùn)轉(zhuǎn)所必備的硬件設(shè)施及其配套的一系列法律規(guī)則的總稱。2012 年支付結(jié)算體系委員會和國際證監(jiān)會組織聯(lián)合發(fā)布了《金融市場基礎(chǔ)設(shè)施原則》，認(rèn)為金融基礎(chǔ)設(shè)施是“參與機(jī)構(gòu)（包括系統(tǒng)運(yùn)行機(jī)構(gòu)）之間的多邊系統(tǒng)，用于支付、證券、衍生品或其他金融交易的清算、結(jié)算或記錄支付”，包括系統(tǒng)重要性支付系統(tǒng)、證券結(jié)算系統(tǒng)、中央存管機(jī)構(gòu)、中央對手方和交易報(bào)告庫五類。瑞士《金融市場基礎(chǔ)設(shè)施法》將金融市場基礎(chǔ)設(shè)施分為證券交易所、多邊交易系統(tǒng)、中央對手方（CP）、中央證券存管機(jī)構(gòu)、交易數(shù)據(jù)庫、支付系統(tǒng)。①參見邢會強(qiáng)：《瑞士的〈金融市場基礎(chǔ)設(shè)施法〉及其借鑒》，載《證券法律評論》2018 年第2 期。

金融基礎(chǔ)設(shè)施域外適用一般會導(dǎo)致與該設(shè)施相關(guān)的法律法規(guī)的域外適用。眾所周知，金融基礎(chǔ)設(shè)施研發(fā)投入成本高、建設(shè)周期長、科技含量高，不僅是資本密集型，更是技術(shù)密集型行業(yè)。有鑒于此，很多國家沒有能力開發(fā)獨(dú)立的金融基礎(chǔ)設(shè)施體系；此外，鑒于金融基礎(chǔ)設(shè)施具有公共產(chǎn)品的性質(zhì)，很多國家可以接入那些運(yùn)行穩(wěn)健、安全、高效、先進(jìn)的基礎(chǔ)設(shè)施?；诖耍銜Q生金融基礎(chǔ)設(shè)施及其法律規(guī)則的域外適用問題。二戰(zhàn)后，國際金融基礎(chǔ)設(shè)施及其運(yùn)行規(guī)則基本上由以美國為首的發(fā)達(dá)國家所主導(dǎo)。近年來，特別是2020 年新冠疫情爆發(fā)以來，美國自身經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)持續(xù)惡化，在國際上奉行單邊主義和貿(mào)易保護(hù)主義，極力倡導(dǎo)美國利益優(yōu)先，“退群”“脫鉤”“斷鏈”日益增多，在金融領(lǐng)域內(nèi)對我國采取打壓和遏制戰(zhàn)略，致使我國的金融安全乃至國家安全遭受極大威脅。美國之所以有如此行為，與其掌控國際金融基礎(chǔ)設(shè)施的運(yùn)行無不相關(guān)。由此觀之，金融基礎(chǔ)設(shè)施不僅為金融交易提供基礎(chǔ)性服務(wù)，還直接關(guān)乎國家的金融安全和金融戰(zhàn)略。隨著新興技術(shù)在金融領(lǐng)域運(yùn)用的不斷深入，金融基礎(chǔ)設(shè)施的安全和效率面臨重大挑戰(zhàn)，金融基礎(chǔ)設(shè)施的法制建設(shè)、監(jiān)管制度、規(guī)劃建設(shè)等方面還有待加強(qiáng)?！吨腥A人民共和國國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展第十四個(gè)五年規(guī)劃和2035 年遠(yuǎn)景目標(biāo)綱要》（以下簡稱“十四五規(guī)劃”）明確指出“加強(qiáng)人民幣跨境支付系統(tǒng)建設(shè)，推進(jìn)金融業(yè)信息化核心技術(shù)安全可控，維護(hù)金融基礎(chǔ)設(shè)施安全”。當(dāng)下，我國金融基礎(chǔ)設(shè)施還存著技術(shù)水平落伍、域外適用范圍有限、法律規(guī)則體系不健全、監(jiān)管水平參差不齊等不足。金融科技時(shí)代，提升我國金融基礎(chǔ)設(shè)施的數(shù)字化水平，優(yōu)化金融基礎(chǔ)設(shè)施的運(yùn)行規(guī)則，推動金融基礎(chǔ)設(shè)施的域外適用，不僅有助于維護(hù)我國金融安全和金融獨(dú)立，也是我國積極履行大國義務(wù)、為國際社會提供金融公共產(chǎn)品的體現(xiàn)。為實(shí)現(xiàn)這一目標(biāo)，需要法治先行，優(yōu)化金融基礎(chǔ)設(shè)施運(yùn)行的技術(shù)規(guī)則體系，構(gòu)建金融基礎(chǔ)設(shè)施系統(tǒng)化的法制體系。

一、金融基礎(chǔ)設(shè)施的基本屬性

（一）自帶金融交易規(guī)則

先進(jìn)的金融基礎(chǔ)設(shè)施憑借其技術(shù)的先進(jìn)性，交易的可靠性、安全性、高效性，統(tǒng)領(lǐng)世界金融交易的底層架構(gòu)。緣于其自身優(yōu)勢的無可取代性，吸引著全世界各國及金融交易主體采用此種金融基礎(chǔ)設(shè)施。金融基礎(chǔ)設(shè)施必然內(nèi)含著一定的技術(shù)規(guī)則和法律規(guī)則，隨著金融基礎(chǔ)設(shè)施在全世界的推行，這種技術(shù)規(guī)則和法律規(guī)則便自然地在域外具有了法律效力。換言之，只要接入和使用該金融基礎(chǔ)設(shè)施，就必然需要接受與此設(shè)施相關(guān)的金融交易規(guī)則。美國主導(dǎo)的環(huán)球銀行金融電信協(xié)會（Society for Worldwide Interbank Financial Telecommunications，以下簡稱SWIFT 系統(tǒng)）是國際金融交易中最為重要的金融基礎(chǔ)設(shè)施系統(tǒng)，接受其服務(wù)的國家已達(dá)到207 個(gè)，接入的金融機(jī)構(gòu)有8000 多家，那么這些國家和金融機(jī)構(gòu)必須遵守SWIFT 的交易規(guī)則，否則，便無法在國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易中獲得交易結(jié)算的平臺。在美國撐控SWIFT 的當(dāng)下，倘若某家企業(yè)成為美國制裁的對象，那么其國際業(yè)務(wù)就無法通過該系統(tǒng)完成資金結(jié)算，實(shí)質(zhì)上是間接地并且是絕對地被剝奪了參加國際貿(mào)易的機(jī)會。

（二）中立性

金融基礎(chǔ)設(shè)施最重要的功能在于為金融交易提供基礎(chǔ)性服務(wù)，在金融交易中居于中立的地位。從法理層面看，根據(jù)有關(guān)維護(hù)市場正當(dāng)競爭的法律規(guī)定，金融基礎(chǔ)設(shè)施屬于由政府部門批準(zhǔn)和確認(rèn)的公用企業(yè)，提供公共基礎(chǔ)服務(wù)的主體可依法具有獨(dú)占經(jīng)營地位，具備合法中立性。金融基礎(chǔ)設(shè)施向市場提供統(tǒng)一、公共、公平的基礎(chǔ)性服務(wù)，本身不參與市場前端業(yè)務(wù)，不與其他參與者進(jìn)行競爭，旨在提升金融交易的便捷性，提高金融交易的效率。

（三）壟斷性或弱替代性

從金融基礎(chǔ)設(shè)施的形成和發(fā)展來看，往往需要較高的技術(shù)作支撐，形成的難度大、周期長、可替代性差。一個(gè)成熟的金融基礎(chǔ)設(shè)施，往往需要經(jīng)過長期的、穩(wěn)定的、沉淀的成本付出，包括技術(shù)、資金、設(shè)施、設(shè)備、框架、系統(tǒng)或服務(wù)安排等；金融基礎(chǔ)設(shè)施的域外適用，除了該“設(shè)施”本身具備安全性、高效性之外，還需要該國具備強(qiáng)大的綜合國力來推動其實(shí)施。金融基礎(chǔ)設(shè)施一旦形成較為穩(wěn)定的交易框架，在世界范圍之內(nèi)被廣泛采用之后，就具有公共產(chǎn)品的特性，具有一定的自然壟斷性。在同一個(gè)金融服務(wù)領(lǐng)域，囿于成本付出、效率提升以及服務(wù)替代性等問題，新的金融基礎(chǔ)設(shè)施準(zhǔn)入門檻也較高。除非技術(shù)進(jìn)步發(fā)生質(zhì)變，新的技術(shù)可以極大地提升金融交易的效率，基于此種技術(shù)構(gòu)建的新的金融基礎(chǔ)設(shè)施才會慢慢取代舊的金融基礎(chǔ)設(shè)施。新的金融基礎(chǔ)設(shè)施能否取代舊的金融基礎(chǔ)設(shè)施，不僅是技術(shù)問題，更是政治問題，是大國綜合國力博弈的結(jié)果。

（四）系統(tǒng)重要性

金融基礎(chǔ)設(shè)施在金融市場中承擔(dān)著基礎(chǔ)性、關(guān)鍵性的作用，將其視為系統(tǒng)重要性機(jī)構(gòu)毫不夸張。就其功能而言，承擔(dān)的主要是支付、清算、結(jié)算等金融市場最基礎(chǔ)而且是必需的服務(wù)，為金融市場、金融系統(tǒng)、金融活動提供基礎(chǔ)性的交易結(jié)構(gòu)、制度安排和交易規(guī)則，反映了各主體之間經(jīng)濟(jì)利益的變動規(guī)則。在本質(zhì)上，金融基礎(chǔ)設(shè)施控制著金融交易的規(guī)模、范圍和可靠程度，代表著金融交易的法律規(guī)則體系，關(guān)乎金融交易主體的切身利益，其系統(tǒng)重要性不言而喻?？刂芐WIFT 和CHIPS（clearing house interbank payment system，即紐約清算所銀行同業(yè)支付系統(tǒng)）的美國之所以動輒“制裁”或者威脅“制裁”他國和他國企業(yè)，根本原因在于世界上幾乎所有的資金流動都在SWIFT 系統(tǒng)下交易，美國有能力剝奪他國企業(yè)參與國際貿(mào)易的機(jī)會，并且實(shí)時(shí)監(jiān)控國際交易信息。

二、金融基礎(chǔ)設(shè)施域外適用的意義

（一）金融基礎(chǔ)設(shè)施域外適用是一國金融法域外適用的助推器

金融基礎(chǔ)設(shè)施內(nèi)含著最有效、最普遍、最具特色的金融交易規(guī)則，金融基礎(chǔ)設(shè)施的域外適用在某種程度上也就意味著該國金融交易規(guī)則的域外適用。發(fā)達(dá)的金融體制背后無不滲透著先進(jìn)的金融基礎(chǔ)設(shè)施，是國家金融競爭力的體現(xiàn)，意味著一國金融基礎(chǔ)設(shè)施的域外輸出，向國際市場提供金融公共產(chǎn)品與服務(wù)。金融競爭力反映一國金融發(fā)展的水平，不但代表著高效的金融交易效率，而且反映了國際金融市場對其高度的信賴和仰仗。美國之所以能在全球金融領(lǐng)域?qū)嵤└鞣N“豪橫”行為，離不開其發(fā)達(dá)的金融基礎(chǔ)設(shè)施。金融基礎(chǔ)設(shè)施為金融市場穩(wěn)健高效運(yùn)行提供基礎(chǔ)性保障，交易平臺、支付體系、結(jié)算系統(tǒng)等硬件設(shè)施與法律法規(guī)、會計(jì)原則等制度軟約束在金融體系中居于十分重要的地位，支撐金融體系功能的正常發(fā)揮。②參見何德旭：《加快完善金融基礎(chǔ)設(shè)施體系》，載《經(jīng)濟(jì)日報(bào)》2019 年10 月29 日，第012 版。先進(jìn)的金融基礎(chǔ)設(shè)施可以引領(lǐng)全球金融發(fā)展，倒逼其他國家采用該金融基礎(chǔ)設(shè)施。與其相適應(yīng)，該國的金融法規(guī)也就自然地在域外發(fā)生法律效力。

（二）強(qiáng)化金融基礎(chǔ)設(shè)施域外適用是應(yīng)對國際金融挑戰(zhàn)的需要

近年來，美國政府倡導(dǎo)“美國利益優(yōu)先”，在國際社會武斷適用“長臂管轄”原則。美國之所以在世界金融領(lǐng)域擁有強(qiáng)勢的話語權(quán)，這與其先進(jìn)的金融基礎(chǔ)設(shè)施緊密相關(guān)，譬如，美國擁有世界上最大的股票交易所、期貨交易所；美國主導(dǎo)的 SWIFT 系統(tǒng)是國際社會重要的跨境資金結(jié)算系統(tǒng)，是各國銀行開展跨境支付業(yè)務(wù)的基礎(chǔ)。這些金融基礎(chǔ)設(shè)施為美國金融市場定價(jià)功能提供了技術(shù)基礎(chǔ)，形成了世界上最大、最深的市場。以此為基礎(chǔ)，美國實(shí)施所謂的“長臂管理”，從而維護(hù)美元的全球霸權(quán)地位。美國金融霸權(quán)已經(jīng)引起了世界主要經(jīng)濟(jì)體的強(qiáng)烈反對，對此，可從兩個(gè)方面加以應(yīng)對：第一，制訂阻斷法，否認(rèn)和抵消外國相關(guān)法律和措施的域外效力。中國商務(wù)部2021 年1 月頒布的《阻斷外國法律與措施不當(dāng)域外適用辦法》、歐盟2008 年8 月通過的《歐盟阻斷法》即是其例。第二，完善國內(nèi)法律法規(guī)，賦予其域外適用的效力?！皣鴥?nèi)法域外適用既能提升規(guī)則制定話語權(quán)，實(shí)現(xiàn)對外政策目標(biāo)，也能保護(hù)本國國家利益和公民企業(yè)的利益，應(yīng)對他國擴(kuò)張性和進(jìn)攻性的法律主張和要求，是國家間關(guān)系和外交談判中一項(xiàng)攻守兼?zhèn)涞姆晒ぞ摺薄＂哿卧娫u：《中國法域外適用法律體系：現(xiàn)狀、問題與完善》，載《中國法學(xué)》2019 年第6 期。擴(kuò)大金融基礎(chǔ)設(shè)施的域外適用，從而帶動金融法律法規(guī)的域外適用，不僅能夠維護(hù)我國的金融安全和金融利益，也為國際金融秩序的重構(gòu)和國際金融法的發(fā)展提供了契機(jī)。

（三）數(shù)字化金融基礎(chǔ)設(shè)施是未來金融法域外適用的新利器

金融科技在金融基礎(chǔ)設(shè)施構(gòu)建中的作用至關(guān)重要。借助新興技術(shù)提升金融基礎(chǔ)設(shè)施的數(shù)字化水平，有利于縮短金融交易時(shí)間，提高金融交易效率，這也是金融基礎(chǔ)設(shè)施能否在國際上廣泛適用的關(guān)鍵。金融基礎(chǔ)設(shè)施是實(shí)現(xiàn)金融領(lǐng)域跨行業(yè)、跨結(jié)構(gòu)、跨用戶、跨地域之間的“信息高速公路”，而金融科技仰仗新興技術(shù)，可以更好地應(yīng)用于金融基礎(chǔ)設(shè)施的運(yùn)營之中，提高金融基礎(chǔ)設(shè)施的智能化、網(wǎng)絡(luò)化和數(shù)字化水平，誘發(fā)金融基礎(chǔ)設(shè)施發(fā)生質(zhì)變，提高交易效率。數(shù)字化金融基礎(chǔ)設(shè)施是指數(shù)字經(jīng)濟(jì)時(shí)代下以第五代移動通信技術(shù)網(wǎng)絡(luò)（5G 網(wǎng)絡(luò)）、人工智能、工業(yè)互聯(lián)網(wǎng)、物聯(lián)網(wǎng)等技術(shù)為支撐的新型金融基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)。

（四）金融基礎(chǔ)設(shè)施域外適用有利于確保國家金融安全

金融基礎(chǔ)設(shè)施是金融交易的底層架構(gòu)，對確保金融體系的有效運(yùn)行、防范化解金融風(fēng)險(xiǎn)、保障金融安全乃至國家安全，具有重要的支撐作用，任何金融市場基礎(chǔ)設(shè)施運(yùn)行出現(xiàn)失靈或存在基種缺陷，就極易引發(fā)信任危機(jī)、交易危機(jī)，甚至引發(fā)系統(tǒng)性金融風(fēng)險(xiǎn)。因此，金融基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)倍受各國重視。就硬件而言，SWIFT 系統(tǒng)為全球金融交易提供報(bào)文傳送服務(wù)，主導(dǎo)國際金融機(jī)構(gòu)通信標(biāo)準(zhǔn)的制定；中國發(fā)起建立的人民幣跨境支付系統(tǒng)（Cross-border Interbank Payment System，CIPS）是專司人民幣跨境支付清算業(yè)務(wù)的批發(fā)類支付系統(tǒng)；2021 年1 月16 日，SWIFT 與中國相關(guān)金融機(jī)構(gòu)④中方股東包括：中國人民銀行清算總中心、跨境銀行間支付清算有限責(zé)任公司、央行數(shù)字貨幣研究所、中國支付清算協(xié)會。該公司注冊資本為1000 萬歐元。其中，SWIFT 出資550 萬歐元，持股55%，中國人民銀行清算總中心持股34%，跨境銀行間支付清算有限責(zé)任公司持股5%，數(shù)研所和中國支付清算協(xié)會分別持股3%。共同發(fā)起成立了金融網(wǎng)關(guān)信息服務(wù)有限公司，有助于借助數(shù)字貨幣技術(shù)推動人民幣國際化。

金融基礎(chǔ)設(shè)施對于維護(hù)國家金融安全舉足輕重。2017 年7 月，在第五次全國金融工作會議中，習(xí)近平總書記強(qiáng)調(diào)：“金融是國家重要的核心競爭力，金融安全是國家安全的重要組成部分，金融制度是經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展中重要的基礎(chǔ)性制度?！贝_保金融安全對于任何國家金融業(yè)的發(fā)展具有全局性、戰(zhàn)略性、根本性的意義?，F(xiàn)代國家，無一例外地將維護(hù)金融安全作為國家的頭等大事。實(shí)現(xiàn)金融安全的關(guān)鍵在于金融基礎(chǔ)設(shè)施，它是金融業(yè)高效運(yùn)轉(zhuǎn)的粘合劑，是金融安全核心器件。維護(hù)國家金融安全的重要舉措之一，是根據(jù)自主、平等、安全的原則，在確保金融主權(quán)的前提下，獨(dú)立研發(fā)具有世界領(lǐng)先、技術(shù)先進(jìn)的金融基礎(chǔ)設(shè)施體系，并使其在國際社會得到廣泛推行和應(yīng)用。數(shù)字化時(shí)代，金融業(yè)高度仰仗金融基礎(chǔ)設(shè)施，是金融業(yè)有效運(yùn)轉(zhuǎn)的“命門”。金融基礎(chǔ)設(shè)施遭受破壞或運(yùn)轉(zhuǎn)失靈，輕則引發(fā)金融交易停滯，消費(fèi)者利益受損；重則引發(fā)金融危機(jī)，危及金融安全，對金融業(yè)的傷害將是釜底抽薪式的。

三、我國主要金融基礎(chǔ)設(shè)施規(guī)則體系域外適用實(shí)踐

（一）支付清算類金融基礎(chǔ)設(shè)施及其規(guī)則體系

1.人民幣跨境支付系統(tǒng)（CIPS）

人民幣跨境支付系統(tǒng)（Cross-border Interbank Payment System，以下簡稱 CIPS）是專司人民幣跨境支付清算業(yè)務(wù)的批發(fā)類支付系統(tǒng)，旨在滿足各主要時(shí)區(qū)的人民幣業(yè)務(wù)發(fā)展需要，為跨境人民幣支付業(yè)務(wù)和金融市場業(yè)務(wù)提供資金清算結(jié)算服務(wù)，是我國重要的金融市場基礎(chǔ)設(shè)施。在中國人民銀行的組織籌建下，2015 年10 月8 日CIPS 系統(tǒng)一期正式上線運(yùn)行，2018 年3 月26 日，CIPS 系統(tǒng)二期成功運(yùn)行，實(shí)現(xiàn)了對全球各時(shí)區(qū)金融市場的全覆蓋，滿足了全球用戶對人民幣業(yè)務(wù)的需求。建立獨(dú)立的人民幣跨境支付系統(tǒng)是適應(yīng)國際國內(nèi)金融環(huán)境變化的需要，是完善人民幣全球清算服務(wù)體系的必然要求，有助于推動人民幣的國際化，使中國金融業(yè)在經(jīng)濟(jì)全球化中不再受他國限制，是我國支付體系建設(shè)的標(biāo)志性成果。

從參與者數(shù)量上看，截至2021 年4 月，CIPS 共有43 家直接參與者，1119 家間接參與者，其中亞洲870 家（含境內(nèi)524 家），歐洲147 家，北美洲26 家，大洋洲20 家，南美洲17 家，非洲39 家⑤參見人民幣跨境支付系統(tǒng)（CIPS）官網(wǎng)，http://www.cips.com.cn/，2021 年4 月2 日訪問。。從運(yùn)營狀況看，根據(jù)2020 年8 月14 日中國人民銀行《2020 年人民幣國際化報(bào)告》：2019 年，CIPS 系統(tǒng)穩(wěn)定運(yùn)行250 個(gè)工作日，累計(jì)處理跨境人民幣業(yè)務(wù)188.4 萬筆，金額 33.9 萬億元，同比分別增長31%和 28%；日均處理業(yè)務(wù)7537 筆，金額1357 億元。其中客戶匯款業(yè)務(wù)140.4 萬筆，金額5.6 萬億元；金融機(jī)構(gòu)匯款業(yè)務(wù)42.8 萬筆，金額25.7 萬億元；批量客戶匯款業(yè)務(wù)2.6 萬筆，金額1.1 億元；雙邊業(yè)務(wù)2.7 萬筆，金額2.7 萬億元；清算機(jī)構(gòu)借貸業(yè)務(wù)59 筆，金額0.3 億元。

2.與CIPS 相關(guān)的規(guī)則

CIPS 在通信標(biāo)準(zhǔn)、信息披露、制度安排等方面，主動對接《金融市場基礎(chǔ)設(shè)施原則》（Principles for Financial Market Infrastructures，PFMI）對支付結(jié)算的基本要求，制訂了完善的業(yè)務(wù)規(guī)則體系，主要有《人民幣跨境支付系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則》（銀發(fā)〔2018〕72 號，以下簡稱《業(yè)務(wù)規(guī)則》）、《人民幣跨境支付系統(tǒng)業(yè)務(wù)操作指引》（以下簡稱《操作指引》）、《人民幣跨境支付系統(tǒng)參與者服務(wù)協(xié)議》（以下簡稱《服務(wù)協(xié)議》）。根據(jù)法律規(guī)定，所有CIPS 的參與者，均需要與CIPS 運(yùn)營機(jī)構(gòu)⑥目前，CIPS 由跨境銀行間支付清算（上海）有限責(zé)任公司負(fù)責(zé)運(yùn)營，它于2015 年9 月8 日在上海成立，由中國人民銀行批準(zhǔn)、在中華人民共和國境內(nèi)依法設(shè)立的清算機(jī)構(gòu)，是公司制企業(yè)法人，受中國人民銀行的監(jiān)督管理。簽署《服務(wù)協(xié)議》，該服務(wù)協(xié)議對運(yùn)營機(jī)構(gòu)和參與者均具有法律約束力。

第一，部門規(guī)章層面的《業(yè)務(wù)規(guī)則》。為規(guī)范人民幣跨境支付系統(tǒng)的業(yè)務(wù)行為，防范支付風(fēng)險(xiǎn)，明確對CIPS 參與者的管理要求，保障CIPS 運(yùn)營機(jī)構(gòu)和參與者合法權(quán)益，中國人民銀行制定了《業(yè)務(wù)規(guī)則》，共7章47 條，其主要內(nèi)容包括參與者管理規(guī)則、賬戶管理規(guī)則、業(yè)務(wù)處理規(guī)則、結(jié)算機(jī)制、應(yīng)急處置規(guī)則等內(nèi)容。

第二，自治規(guī)則層面的《操作指引》。根據(jù)《業(yè)務(wù)規(guī)則》的要求，CIPS 運(yùn)營機(jī)構(gòu)制定了《操作指引》，明確規(guī)定了CIPS 系統(tǒng)的直接參與者和間接參與者處理跨境人民幣業(yè)務(wù)的具體流程和相關(guān)業(yè)務(wù)、紀(jì)律要求。在《業(yè)務(wù)規(guī)則》的基礎(chǔ)之上，《操作指引》進(jìn)一步細(xì)化了CIPS 的運(yùn)行規(guī)則，包括運(yùn)行時(shí)序規(guī)則、參與者管理規(guī)則、賬戶管理規(guī)則、流動性管理規(guī)則、業(yè)務(wù)處理規(guī)則、場終處理、日終處理和年終處理規(guī)則、計(jì)費(fèi)管理規(guī)則、應(yīng)急處理規(guī)則等內(nèi)容。

3.CIPS 面臨的挑戰(zhàn)

對于CIPS 的未來發(fā)展而言，必須緊密結(jié)合國際環(huán)境挑戰(zhàn)和科技發(fā)展要求。首先，我國當(dāng)下所處國際環(huán)境形勢嚴(yán)峻。以美國為首的西方國家，對中國持續(xù)實(shí)施包括金融、技術(shù)、政治等領(lǐng)域的打壓和遏制，我國所處的國際環(huán)境呈現(xiàn)惡化的態(tài)勢。因此，擴(kuò)大CIPS 適用范圍、提升CIPS 的運(yùn)營能力迫在眉睫；其次，金融科技快速發(fā)展。新世紀(jì)以來，隨著大數(shù)據(jù)、人工智能、區(qū)塊鏈、云計(jì)算等新興技術(shù)在金融領(lǐng)域的運(yùn)用，金融科技發(fā)展迅猛，金融業(yè)數(shù)字化在加速?；诖?，CIPS 必須跟上金融科技的發(fā)展步伐，提升系統(tǒng)的數(shù)字化和智能化水平，為全球人民幣跨境支付提供高質(zhì)量、高效率、更加安全可靠支付清算服務(wù)。CIPS 系統(tǒng)在運(yùn)行機(jī)制和規(guī)則設(shè)計(jì)中，應(yīng)自覺遵循國際通行法律法規(guī)和金融監(jiān)管要求，強(qiáng)化風(fēng)險(xiǎn)識別和防控能力，探索有效識別資金、法律、操作等各類風(fēng)險(xiǎn)的防控措施和手段，聯(lián)合市場主體增強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)防控意識和能力，共同為金融活動和國際經(jīng)貿(mào)往來創(chuàng)造更安全、更可靠的跨境資金支付清算環(huán)境。⑦參見許再越：《推進(jìn)金融科技與跨境清算系統(tǒng)融合發(fā)展》，http://www.cips.com.cn/cips/zxzx/xydt/40994/index1.html，2020 年3 月18 日訪問。

（二）資本市場類金融基礎(chǔ)設(shè)施及其規(guī)則體系

資本市場類金融基礎(chǔ)設(shè)施主要是指證券交易所，譬如上海證券交易所和深圳證券交易所，與其相關(guān)的規(guī)范性法律文件較多，既有法律，譬如《證券法》《公司法》，也有行政法規(guī)，更多的則是交易所自已制訂的大量的證券交易規(guī)范。目前我國的證券交易所服務(wù)的對象主要是國內(nèi)公司，國外的公司在我國資本市場上市的數(shù)量幾乎是零。原因在于，2020 年之前我國證券發(fā)行與上市實(shí)行核準(zhǔn)制，上市門檻高，股市開放程度低，證券交易約束條件多，對國際資本的進(jìn)入有嚴(yán)格的限制?；诖耍覈C券交易所對國外企業(yè)的吸引力不夠，其相關(guān)法律法規(guī)的域外適用也就根本無從談起。

新《證券法》自2020 年3 月1 日實(shí)施之后，中國證券發(fā)行實(shí)行注冊制，并且隨著中國證券市場的進(jìn)一步對外開放，放寬上市條件，吸引國外企業(yè)來中國證券市場上市是大勢所趨。根據(jù)國民待遇原則，外國企業(yè)來中國上市，當(dāng)然應(yīng)遵守中國證券上市與證券交易的規(guī)則，完全沒有必要另起爐灶，另立規(guī)范?；诖耍袊Y本類金融基礎(chǔ)設(shè)施的交易規(guī)則，自動即具有域外效力。

（三）金融基礎(chǔ)設(shè)施運(yùn)營機(jī)構(gòu)的自治規(guī)則

金融基礎(chǔ)設(shè)施有效運(yùn)行，離不開運(yùn)營機(jī)構(gòu)自行制訂的自治規(guī)范。根據(jù)相關(guān)法律授權(quán)，金融基礎(chǔ)設(shè)施運(yùn)行機(jī)構(gòu)有權(quán)自行制訂各類自律規(guī)范，保障金融基礎(chǔ)設(shè)施的規(guī)范和高效運(yùn)行。我國現(xiàn)階段的金融基礎(chǔ)設(shè)施運(yùn)營機(jī)構(gòu)，主要包括（滬、深）證券交易所、中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司、中央國債登記結(jié)算有限責(zé)任公司、中國金融期貨交易所股份有限公司、上海票據(jù)交易所股份有限公司、銀行間市場清算所股份有限公司、上海保險(xiǎn)交易所股份有限公司、中國信托登記有限責(zé)任公司、跨境銀行間支付清算有限責(zé)任公司等。這些金融基礎(chǔ)設(shè)施機(jī)構(gòu)制訂了大量的與其運(yùn)營有關(guān)的專門性自律規(guī)范，并要求其參與者遵守這些自治規(guī)范。這些金融基礎(chǔ)設(shè)施機(jī)構(gòu)都制訂了與其業(yè)務(wù)相關(guān)的規(guī)范性文件，譬如，上交所和深交所制訂的大量的證券交易規(guī)則、中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司制訂的關(guān)于“賬戶管理”“登記與存管”“清算與交收”“結(jié)算參與機(jī)構(gòu)管理”等自規(guī)范、中國金融期貨交易所股份有限公司頒布的《中國金融期貨交易所交易規(guī)則》等等。

金融市場基礎(chǔ)設(shè)施機(jī)構(gòu)通過自律管理規(guī)范對市場及相關(guān)主體實(shí)施自我約束，是對行政監(jiān)管的重要補(bǔ)充。當(dāng)下，金融基礎(chǔ)設(shè)施機(jī)構(gòu)面臨的一個(gè)共同的基礎(chǔ)性問題是現(xiàn)有各類金融市場基礎(chǔ)設(shè)施多以“公司”形式存在，而以公司組織頒布的內(nèi)部規(guī)則的“排它性”效力并無明確的法律保障。⑧參見鄭彧：《金融市場基礎(chǔ)設(shè)施內(nèi)部規(guī)則的法律保護(hù)：現(xiàn)狀、沖突與改進(jìn)》，載《華東政法大學(xué)學(xué)報(bào)》2020 年第1 期。無論會員制還是公司制基礎(chǔ)設(shè)施制定的自律管理規(guī)范在適用中（包括域外適用）都存在兩方面困惑：其一，無法形成明確的對世效力；其二，不能取得相對于一般民商事法律的優(yōu)先適用力。我國應(yīng)將金融基礎(chǔ)設(shè)施機(jī)構(gòu)界定為“非政府公共組織”，先行制定《金融市場基礎(chǔ)設(shè)施條例》，通過行政法規(guī)的路徑賦予自律管理規(guī)范對世的普遍拘束力。⑨參見季奎明：《金融市場基礎(chǔ)設(shè)施自律管理規(guī)范的效力形成機(jī)制》，載《中外法學(xué)》2019 年第2 期。從而使金融基礎(chǔ)設(shè)施機(jī)構(gòu)自律規(guī)范的效力具有普遍性、合法性和合理性。

廣義的金融基礎(chǔ)設(shè)施除了前述內(nèi)容之外，還包括絲路基金、亞洲基礎(chǔ)設(shè)施投資銀行、金磚國家新開發(fā)銀行、“一帶一路”倡議及相關(guān)法律法規(guī)等。這些國際金融機(jī)構(gòu)或倡議是中國主動參與國際經(jīng)濟(jì)金融秩序改革的反映，是中國對于未來國際金融新秩序的初步設(shè)想，有利于中國金融法的域外適用。

（四）我國金融基礎(chǔ)設(shè)施及其規(guī)則體系域外適用的問題

1.域外適用范圍有限

總體而言，當(dāng)下我國金融基礎(chǔ)設(shè)施的影響力及其域外適用的范圍相當(dāng)有限。這既有金融體制的原因，也是技術(shù)不夠發(fā)達(dá)的原因。我國金融基礎(chǔ)設(shè)施科技含量不高、金融業(yè)開放程度有限，再加上部分國家用“有色眼鏡”看待我國的金融業(yè)，對我國金融基礎(chǔ)設(shè)施存有很深的偏見和抵觸心理，致使我國金融基礎(chǔ)設(shè)施域外適用的范圍及其影響力有限，也由此導(dǎo)致我國金融基礎(chǔ)設(shè)施規(guī)范性法律文件域外適用范圍有限。

2.法律規(guī)范欠缺頂層設(shè)計(jì)

迄今為止，我國金融基礎(chǔ)設(shè)施域外適用尚未有專門立法，體系雜亂，尚未形成上位法與下位法、一般法和特別法相機(jī)結(jié)合的科學(xué)立法體系。上位法存在空白，而下位法諸如部門規(guī)章、通知、決定等規(guī)范性法律文件，則是體量龐大、雜亂無章，此種狀況對于金融基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)及其規(guī)則的域外適用極為不利。諸多規(guī)則“政出多門”，尤其是規(guī)范性效力文件與自律規(guī)則數(shù)量眾多且偏向于具體業(yè)務(wù)導(dǎo)向，易滋生程序不當(dāng)和規(guī)則體系邏輯混亂的問題。⑩參見尹振濤、潘擁軍：《我國金融基礎(chǔ)設(shè)施發(fā)展態(tài)勢及其統(tǒng)籌監(jiān)管》，載《改革》2020 年第8 期。這無疑極大地弱化了金融基礎(chǔ)設(shè)施法律規(guī)范域外適用的權(quán)威性和有效性。

3.金融基礎(chǔ)設(shè)施監(jiān)管存在短板

2020 年3 月中國人民銀行、發(fā)展改革委等六部門聯(lián)合印發(fā)的《統(tǒng)籌監(jiān)管金融基礎(chǔ)設(shè)施工作方案》明確指出，要加強(qiáng)對重要金融基礎(chǔ)設(shè)施的統(tǒng)籌監(jiān)管，統(tǒng)一監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)，健全準(zhǔn)入管理，優(yōu)化設(shè)施布局，健全治理結(jié)構(gòu)，推動形成布局合理、治理有效、先進(jìn)可靠、富有彈性的金融基礎(chǔ)設(shè)施體系。當(dāng)下我國金融基礎(chǔ)設(shè)施的監(jiān)管權(quán)主要?dú)w屬于中國人民銀行、證監(jiān)會等金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)。金融基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域監(jiān)管存在的主要問題表現(xiàn)在：市場準(zhǔn)入管理規(guī)則模糊；統(tǒng)籌金融基礎(chǔ)設(shè)施監(jiān)管機(jī)制不健全；監(jiān)管信息共享機(jī)制落后，監(jiān)管合作機(jī)制不暢；監(jiān)管手段和監(jiān)管能力滯后于技術(shù)的進(jìn)步，監(jiān)管科技應(yīng)用能力亟待加強(qiáng)；金融監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一，金融監(jiān)管職能與行政管理職能的界限尚不清晰。在金融深化的背景下，統(tǒng)籌監(jiān)管金融基礎(chǔ)設(shè)施更具現(xiàn)實(shí)性和緊迫性。金融基礎(chǔ)設(shè)施多頭監(jiān)管模式存在難以克服的痼疾，不同監(jiān)管主體監(jiān)管思路迥異，形成各自為政和重復(fù)監(jiān)管問題，無法形成監(jiān)管合力，不僅存在監(jiān)管空白，也容易引發(fā)監(jiān)管套利。

四、金融基礎(chǔ)設(shè)施域外適用法制變革的路徑展望

“十四五規(guī)劃”指出，建立健全“一帶一路”金融合作網(wǎng)絡(luò)，推動金融基礎(chǔ)設(shè)施互聯(lián)互通，支持多邊和各國金融機(jī)構(gòu)共同參與投融資。鑒于金融基礎(chǔ)設(shè)施對于便利金融交易、確保金融安全、維護(hù)國家金融利益具有至關(guān)重要的作用，構(gòu)建獨(dú)立自主的金融基礎(chǔ)設(shè)施并擴(kuò)展其域外適用，是一個(gè)主權(quán)國家在國際競爭中的必然選擇。金融基礎(chǔ)設(shè)施的域外適用程度，是大國的綜合實(shí)力的體現(xiàn)，是國際權(quán)力結(jié)構(gòu)博弈的反映。在技術(shù)層面，一國金融基礎(chǔ)設(shè)施域外適用的基礎(chǔ)在于其系統(tǒng)的先進(jìn)性、可靠性、有效性；在政治層面，一國金融基礎(chǔ)設(shè)施域外適用的關(guān)鍵在于該國的國際影響力、國際信譽(yù)、綜合實(shí)力等因素。緣于金融基礎(chǔ)設(shè)施必然內(nèi)含著一套法律規(guī)則體系，金融基礎(chǔ)設(shè)施的域外適用也就意味著該國金融法律規(guī)則的域外適用。在金融科技時(shí)代，提升我國金融基礎(chǔ)設(shè)施及其規(guī)則體系的域外適用，一方面，應(yīng)著力推進(jìn)人工智能、區(qū)塊鏈、大數(shù)據(jù)等技術(shù)提升我國金融基礎(chǔ)設(shè)施的先進(jìn)性，制訂完善的金融基礎(chǔ)設(shè)施技術(shù)規(guī)則體系；另一方面，應(yīng)擴(kuò)大金融開放，優(yōu)化金融法律制度，構(gòu)建市場化、國際化、法治化的營商環(huán)境。

（一）明確金融基礎(chǔ)設(shè)施法律規(guī)范域外適用的基本原則

金融基礎(chǔ)設(shè)施法律規(guī)則體系必須呈現(xiàn)新型價(jià)值觀，這種價(jià)值觀既要反映自身利益，還需滿足其他國家的利益；應(yīng)集中反映“人類命運(yùn)共同體”理念，遵循利益共享共贏原則；主動履行大國義務(wù)；用法治手段構(gòu)建風(fēng)險(xiǎn)防控體系和安全保障體系，有效化解金融風(fēng)險(xiǎn)。唯有如此，才有助于擴(kuò)大我國金融基礎(chǔ)設(shè)施法律規(guī)則體系的域外適用。

1.金融基礎(chǔ)設(shè)施規(guī)則體系應(yīng)反映新型價(jià)值觀

共同的價(jià)值觀是行動統(tǒng)一的精神指南和驅(qū)動力量，有助于各國形成共識、相互支持并最終達(dá)成統(tǒng)一的行動。在我國金融基礎(chǔ)設(shè)施規(guī)則體系中反映新型價(jià)值觀，有助于促進(jìn)中國金融基礎(chǔ)設(shè)施的域外適用，有利于其他國家接受中國的金融法規(guī)?！叭祟惷\(yùn)共同體思想是習(xí)近平新時(shí)代中國特色社會主義思想的重要組成部分，是中國在新時(shí)代向國際社會貢獻(xiàn)的中國智慧和中國方案，也是中國參與全球治理進(jìn)程、推動國際秩序改革和國際體系創(chuàng)新的基本遵循”，?廖凡：《全球治理背景下人類命運(yùn)共同體的闡釋與構(gòu)建》，載《中國法學(xué)》2018 年第5 期。它可以打破國家之間的文化思想、意識形態(tài)以及政治經(jīng)濟(jì)體制和發(fā)展水平的差異，反映了各國的共同利益，有助于各國團(tuán)結(jié)協(xié)作，統(tǒng)一行動。人類命運(yùn)共同體思想是具有鮮明中國特色的、可以上升到世界觀層次的國家之間的“價(jià)值共識”，它不僅考慮中國利益，還考慮其他國家利益；世界各國的命運(yùn)是緊密聯(lián)系的，而非不相關(guān)的；世界各國的利益是高度攸關(guān)的，而非相互排斥的。除“構(gòu)建人類命運(yùn)共同體”之外，黨和國家領(lǐng)導(dǎo)人致力推廣的諸如“共商、共建、共享、共贏”“正確義利觀”“和合共生的安全觀”等價(jià)值觀念，都蘊(yùn)含著正確處理國家之間的事務(wù)以及各種關(guān)系的中國智慧，具有鮮明的中國特色，能夠促進(jìn)各國的共同利益。?參見劉志云：《新時(shí)代中國在“國際法競爭”中的大國進(jìn)路》，載《法學(xué)評論》2020 年第5 期。金融基礎(chǔ)設(shè)施及其法律規(guī)制的構(gòu)建，應(yīng)遵循這些價(jià)值觀念。

2.金融基礎(chǔ)設(shè)施規(guī)則體系應(yīng)內(nèi)含利益共享原則

要根據(jù)國際秩序的發(fā)展變化以及本國利益所在，推出能夠促進(jìn)國家利益、他國利益以及整個(gè)國際利益的協(xié)調(diào)與一致。換言之，中國的金融基礎(chǔ)設(shè)施的使用，不僅符合中國利益，也要符合世界各國的共同利益，可以普遍提高金融交易的效率，普遍提高金融交易的安全性。

3.金融基礎(chǔ)設(shè)施規(guī)則體系應(yīng)倡導(dǎo)國際合作原則

在遵守當(dāng)下國際金融秩序規(guī)則的前提下，積極推出中國自己主導(dǎo)的新型金融基礎(chǔ)設(shè)施，構(gòu)建新機(jī)制與新規(guī)則，跟現(xiàn)有國際金融基礎(chǔ)設(shè)施以及國際機(jī)構(gòu)之間形成良性的競爭型合作關(guān)系，這是新時(shí)代中國獲得國際金融法上的更大話語權(quán)與國家利益的良好戰(zhàn)略。正如“十四五規(guī)劃”中所指出的那樣，要建立健全“一帶一路”金融合作網(wǎng)絡(luò)，推動金融基礎(chǔ)設(shè)施互聯(lián)互通，支持多邊和各國金融機(jī)構(gòu)共同參與投融資。

4.為擴(kuò)大金融基礎(chǔ)設(shè)施的影響力，中國應(yīng)主動履行國際義務(wù)，承擔(dān)國際責(zé)任

中國應(yīng)該積極履行與自己身份和地位相稱的國際義務(wù)，做到良好示范效應(yīng)；通過國內(nèi)金融基礎(chǔ)設(shè)施立法以及域外適用，督促中國的跨國公司遵守東道國國內(nèi)法律、履行必要的社會責(zé)任。

（二）提升CIPS 的國際認(rèn)可度

CIPS 及其規(guī)則體系自始就具有開放性和域外適用性，關(guān)鍵是如何擴(kuò)大和提升CIPS 域外適用的范圍，提升CIPS 的國際認(rèn)可度。具體實(shí)施路徑在于：

1.推動國際金融秩序的變革

主動團(tuán)結(jié)訴求一致的國家，以國際組織或者多邊聯(lián)合體的形式推動國際金融秩序變革，致力于塑造更加公平、更加開放、更加合理的國際金融校新格局。爭取更大的話語權(quán)，維護(hù)多邊貿(mào)易體制，為紛繁復(fù)雜的國際形勢注入強(qiáng)大正能量，為構(gòu)建人類命運(yùn)共同體作出新貢獻(xiàn)，樹立“負(fù)責(zé)任大國”的形象。

2.深化金融領(lǐng)域的對外開放

提高人民幣的國際化程度，使人民幣成為世界貨幣。積極主動學(xué)習(xí)金融發(fā)達(dá)國家的有益經(jīng)濟(jì)，融入國際金融體系，吸取國際先進(jìn)做法和制度經(jīng)驗(yàn)，這既有利于促進(jìn)中國金融基礎(chǔ)設(shè)施的域外適用，也有助于有針對性地提出金融改革的建議。

3.用金融科技提升CIPS 運(yùn)行能力

優(yōu)化CIPS 的技術(shù)架構(gòu)，保障系統(tǒng)業(yè)務(wù)的可靠性、安全性、連續(xù)性和可擴(kuò)展性，提高支付效率，擴(kuò)大CIPS 的影響力。豐富CIPS 系統(tǒng)所支持的業(yè)務(wù)種類，拓寬對外合作渠道，促進(jìn)支付系統(tǒng)與相關(guān)系統(tǒng)之間互聯(lián)互通，為參與者提供更優(yōu)質(zhì)多樣化的服務(wù)；合理規(guī)劃CIPS 系統(tǒng)IT 基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)藍(lán)圖，探索利用云計(jì)算、大數(shù)據(jù)等新技術(shù)增強(qiáng)IT 資源的集約化管理，為持續(xù)優(yōu)化CIPS 系統(tǒng)提供有力技術(shù)支撐。?同前注⑦。

（三）優(yōu)化金融基礎(chǔ)設(shè)施的法律規(guī)則體系

完善的金融基礎(chǔ)設(shè)施法律規(guī)則體系對于促進(jìn)金融基礎(chǔ)設(shè)施的域外適用至關(guān)重要。就我國而言，要形成針對金融基礎(chǔ)設(shè)施的多層次、邏輯性的規(guī)則體系，從基本法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、自律規(guī)則等層面，構(gòu)建邏輯嚴(yán)謹(jǐn)?shù)亩鄬哟我?guī)則體系。?參見尹振濤：《加強(qiáng)金融基礎(chǔ)設(shè)施的統(tǒng)籌監(jiān)管》，載《學(xué)習(xí)時(shí)報(bào)》2019 年10 月23 日，第3 版。

1.在法律或行政法規(guī)層面

有關(guān)金融基礎(chǔ)設(shè)施的統(tǒng)一法律規(guī)范，在法律層面或在行政法規(guī)層面制訂均可。關(guān)鍵是要全面規(guī)范金融基礎(chǔ)設(shè)施的設(shè)立、運(yùn)行、風(fēng)險(xiǎn)、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、責(zé)任等內(nèi)容。特別是，應(yīng)設(shè)專章規(guī)定金融基礎(chǔ)設(shè)施域外適用的具體規(guī)范。建立對金融市場基礎(chǔ)設(shè)施的統(tǒng)一的法律法規(guī)，包括機(jī)構(gòu)準(zhǔn)入、治理結(jié)構(gòu)、業(yè)務(wù)規(guī)則、財(cái)務(wù)管理、風(fēng)險(xiǎn)控制、系統(tǒng)安全、信息披露、信息保存、審查評估、處罰和風(fēng)險(xiǎn)處置等以及金融市場基礎(chǔ)設(shè)施認(rèn)定名單和退出機(jī)制，加強(qiáng)金融基礎(chǔ)設(shè)施跨境監(jiān)管立法供給，把握國際金融監(jiān)管主導(dǎo)權(quán)，謹(jǐn)防外部風(fēng)險(xiǎn)。?同前注②。

2.在部門規(guī)章層面

金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)應(yīng)針對不同的金融基礎(chǔ)設(shè)施分別規(guī)定相應(yīng)的法律規(guī)范，并對該類金融基礎(chǔ)設(shè)施域外適用的特殊性，設(shè)計(jì)更有針對性更為具體的制度規(guī)范。特別是應(yīng)注重區(qū)塊鏈、人工智能等新技術(shù)在金融基礎(chǔ)設(shè)施中的應(yīng)用，明確技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，防范技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)。

3.在自律規(guī)則層面

各金融基礎(chǔ)設(shè)施運(yùn)營機(jī)構(gòu)應(yīng)根據(jù)法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章的規(guī)定，根據(jù)自己的業(yè)務(wù)特點(diǎn)，制訂金融基礎(chǔ)設(shè)施運(yùn)行所需的各類規(guī)范，特別應(yīng)重視如何建立高效的金融交易規(guī)則、如何提高交易的便捷性和可靠性、如何應(yīng)對基礎(chǔ)設(shè)施域外適用中的特殊風(fēng)險(xiǎn)。

（四）提升基于區(qū)塊鏈的金融基礎(chǔ)設(shè)施的數(shù)字化水平

習(xí)近平總書記在中央政治局第十八次集體學(xué)習(xí)時(shí)特別指出“把區(qū)塊鏈作為核心技術(shù)自主創(chuàng)新重要突破口，加快推動區(qū)塊鏈技術(shù)和產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新發(fā)展”。隨著數(shù)字技術(shù)對金融滲透的深化，提升金融基礎(chǔ)設(shè)施數(shù)字化和智能化水平迫在眉睫，這為我國金融基礎(chǔ)設(shè)施的域外適用提供了難得的發(fā)展機(jī)遇。我國亟待用區(qū)塊鏈技術(shù)改造傳統(tǒng)金融基礎(chǔ)設(shè)施，推動以股票交易所、支付清算系統(tǒng)為代表的金融基礎(chǔ)設(shè)施的數(shù)字化和智能化，為金融交易提供安全、可靠、便捷的服務(wù)，吸引其他國家的金融機(jī)構(gòu)接入這些金融基礎(chǔ)設(shè)施。“要充分運(yùn)用區(qū)塊鏈技術(shù)的顛覆性革命，集中優(yōu)勢科技力量加快區(qū)塊鏈技術(shù)的開發(fā)，加快區(qū)塊鏈技術(shù)在新一代國家支付清算體系的應(yīng)用，對信息交換和數(shù)字資產(chǎn)交換有效整合，實(shí)現(xiàn)實(shí)時(shí)清算和結(jié)算”。?歐陽日輝：《區(qū)塊鏈?zhǔn)墙鹑凇靶禄ā钡幕A(chǔ)設(shè)施》，載《科技與金融》2020 年第6 期。

作為金融新基建的區(qū)塊鏈，在理論上具有提升支付清算效率、降低金融系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)、高透明度提高監(jiān)管效率、智能合約自動化節(jié)省運(yùn)營成本、避免基礎(chǔ)設(shè)施重復(fù)建設(shè)、有利于金融標(biāo)準(zhǔn)化等優(yōu)勢。為防范區(qū)塊鏈應(yīng)用風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)當(dāng)引導(dǎo)市場和研究機(jī)構(gòu)提高區(qū)塊鏈技術(shù)的物理性能，特別是日常交易的處理能力和交易峰值時(shí)期的處理能力；針對多節(jié)點(diǎn)攻擊，開發(fā)智能化自動識別多節(jié)點(diǎn)共同防御的防火墻程序；針對加密工具被破解的問題，完善多重加密工具的研究和設(shè)計(jì)；針對不同金融市場基礎(chǔ)設(shè)施應(yīng)用區(qū)塊鏈技術(shù)之間的分歧與差異，應(yīng)當(dāng)籌劃建立區(qū)塊鏈共同標(biāo)準(zhǔn)，特別是隱私、安全、身份驗(yàn)證、智能合約等與技術(shù)、治理密切相關(guān)的部分。?參見黃尹旭：《區(qū)塊鏈應(yīng)用技術(shù)的金融市場基礎(chǔ)設(shè)施之治理——以數(shù)字貨幣為例》，載《東方法學(xué)》2020 年第5 期。

（五）防范金融基礎(chǔ)設(shè)施數(shù)字化過程中的“技術(shù)陷阱”

金融科技時(shí)代，金融基礎(chǔ)設(shè)施的技術(shù)化和智能化是提升其先進(jìn)性從而提高其域外適用的必然選擇。然而，技術(shù)并非完美無缺，也并非完全中立，技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)無處不在，主要表現(xiàn)在：

1.技術(shù)的政治性

技術(shù)具有政治性，主要表現(xiàn)在：首先，某種技術(shù)裝置或系統(tǒng)的發(fā)明、設(shè)計(jì)或安排，是解決社會事務(wù)的一種方法；其次，技術(shù)系統(tǒng)內(nèi)含政治規(guī)則，它必然與某種特定的政治關(guān)系和社會秩序相容。隨著人們對某種技術(shù)適應(yīng)性的增強(qiáng)，人們的生活習(xí)慣、心理感受甚至身份可能會發(fā)生改變，并且常常以不可預(yù)測的方式進(jìn)行。在許多情況下，技術(shù)架構(gòu)是預(yù)先設(shè)定的，它有利于社會公共利益，并且這種技術(shù)架構(gòu)也并非必然是有意識地為某種政治目的服務(wù)。某種金融基礎(chǔ)設(shè)施的算法應(yīng)用程序很可能是一個(gè)無任何政治目的的設(shè)計(jì)，但這種算法程序可能會存在某種偏見，它反映了程序設(shè)計(jì)員個(gè)人固有的價(jià)值觀或世界觀，可能會集中反映某種階層的利益，而忽視了其他階層的利益。?參見張永亮：《金融科技監(jiān)管的原則立場、模式選擇與法制革新》，載《法學(xué)評論》2020 年第5 期。

2.技術(shù)的非中立性

一方面，技術(shù)系統(tǒng)具有強(qiáng)大的管理功能，可以根據(jù)監(jiān)管機(jī)構(gòu)的特定需要和法律的規(guī)定而實(shí)現(xiàn)定制化，在應(yīng)對各種特殊需求方面具有靈活性，此舉有助于提高金融監(jiān)管的透明度。另一方面，技術(shù)系統(tǒng)不可能完全做到中立和公平。原因在于，首先，技術(shù)是由第三種獨(dú)立語言構(gòu)成的，在將法律語言轉(zhuǎn)化為技術(shù)語言的過程中，會產(chǎn)生某種偏差，甚至?xí)纬善缫?。其次，信息技術(shù)本身也不完全是價(jià)值中立的。技術(shù)既塑造社會環(huán)境，也受制于社會環(huán)境。技術(shù)的形成過程會嵌入某種價(jià)值理念，使其不可避免地呈現(xiàn)某種固有的偏見。再次，雖然技術(shù)可以預(yù)防并解決某種風(fēng)險(xiǎn)，但是它也有可能掩蓋并引發(fā)其他類型的風(fēng)險(xiǎn)。雖然技術(shù)化的合規(guī)產(chǎn)品為金融機(jī)構(gòu)降低合規(guī)成本提供了便利，但其負(fù)面作用不容小覷：程序員通過代碼解釋法律是否會改變法律的原義值得懷疑；程式化的合規(guī)程序掩蓋了金融風(fēng)險(xiǎn)的不確定性和多樣性；程序內(nèi)在的“自動化偏見”可能曲解了監(jiān)管法律的本來含義，這種偏見將阻礙金融監(jiān)管的良好判斷；代碼化的合規(guī)程序缺乏透明度，令監(jiān)督和問責(zé)形同虛設(shè)。?同上注。

（六）審視金融基礎(chǔ)設(shè)施立法在國際法上的“合法性”

在制訂金融基礎(chǔ)設(shè)施規(guī)范性法律文件時(shí)，要考量國內(nèi)立法或政策在國際社會的反響，要關(guān)注國內(nèi)法與國際法的互動。換言之，不但要正視國際法對國內(nèi)法的浸染，也必須關(guān)注國內(nèi)法對國際法的影響?！胺墒菣?quán)力據(jù)以實(shí)現(xiàn)的工具，只有實(shí)力強(qiáng)大和自信的外向型國家才有擴(kuò)張國內(nèi)法域外效力的需要、意愿與能力”。?霍政欣：《國內(nèi)法的域外效力：美國機(jī)制、學(xué)理解構(gòu)與中國路徑》，載《政法論壇》2020 年第2 期。實(shí)力弱小的國家，其國內(nèi)政策與立法對國際社會的影響是微不足道的，即使跟國際法相抵觸也極有可能被別的國家所忽略；而實(shí)力強(qiáng)大的國家，往往其國內(nèi)政策與立法的微小變化，便會引起其他國家的迅速關(guān)注并做出反應(yīng)。在中國已經(jīng)成為世界第二大經(jīng)濟(jì)體、對國際社會具有舉足輕重影響的時(shí)代，國內(nèi)的任何重大政策以及相關(guān)立法變化必然對國際社會產(chǎn)生巨大影響。實(shí)際上，近年來我國金融市場的開放政策、貨幣與財(cái)政政策、外匯管制與匯率政策、出口退稅與補(bǔ)貼政策等，都成為我國與其他國家在經(jīng)濟(jì)貿(mào)易方面的摩擦重點(diǎn)。21參見劉志云：《新時(shí)代中國在“國際法競爭”中的大國進(jìn)路》，載《法學(xué)評論》2020 年第5 期。

因此，我們要審視金融基礎(chǔ)設(shè)施法律規(guī)則體系在國際法上的“合法性”問題。金融基礎(chǔ)設(shè)施在域外輸出時(shí)，必須站在國際法與國內(nèi)法雙向互動的角度，在制訂與金融基礎(chǔ)設(shè)施相關(guān)的法律政策時(shí)，深入研究其對國際金融格局、國際金融利益可能產(chǎn)生的影響，審視其對國際法、其他國家國內(nèi)法可能產(chǎn)生的挑戰(zhàn)?？尚兄咴谟?，金融基礎(chǔ)設(shè)施的運(yùn)行應(yīng)按照市場規(guī)律辦事，發(fā)揮市場決定性作用，提升金融基礎(chǔ)設(shè)施的技術(shù)實(shí)力，反映各國共同關(guān)切的問題，符合各國的共同利益，符合國際慣例和國際規(guī)則，此舉將有助于更好地提升中國金融基礎(chǔ)設(shè)施的國際聲譽(yù)，提高“軟實(shí)力”，從而在國際金融基礎(chǔ)設(shè)施競爭中占據(jù)更大的優(yōu)勢。