河北經(jīng)貿(mào)大學(xué) 李寧

1 損害賠償?shù)母拍?/h2>

離婚損害賠償制度，通常是指配偶中的一方違反了《婚姻法》中的條款，發(fā)生了《婚姻法》中的法定事由，侵害了配偶的合法權(quán)益，導(dǎo)致婚姻破裂，無過錯方尋求賠償?shù)闹贫取?020年出臺的《民法典》針對離婚損害賠償?shù)闹贫纫沧髁艘恍┬薷模黾恿艘粭l兜底性的條款，即“其他重大過錯行為”。《婚姻法解釋（一）》第28條至第30條對該規(guī)定在適用中的有關(guān)具體問題做出了解釋[1]。針對該項制度的法定事由以及現(xiàn)有的司法解釋都充分地解釋了其概念。

2 損害賠償?shù)臉?gòu)成要件

2.1 侵權(quán)行為

侵權(quán)行為是違法行為的一種，構(gòu)成侵權(quán)行為就要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，具體是指行為人有實施法律規(guī)定的事由，既可以是積極作為的行為，也可以是消極不作為的行為。無論是作為的行為還是不作為的行為，都是對家庭合法權(quán)益的侵害，并都對社會具有不良的影響，違背社會的公序良俗。只要夫妻一方具備《民法典》中的法定事由，配偶一方就能尋求法律的幫助提起精神損害請求來保護(hù)自己的合法權(quán)益。

2.2 損害事實

離婚損害主要是由財產(chǎn)方面、人身方面以及精神方面等損害組成。財產(chǎn)損害是指配偶中的一方采取了違法的行為使得另一方的財產(chǎn)遭受重大的損失，財產(chǎn)損害還可以分為直接損害和間接損害。直接損失是原有財產(chǎn)的損失，間接財產(chǎn)是本來屬于自己的財產(chǎn)而沒有得到的。在婚姻中由于婚姻關(guān)系存續(xù)的時間很長，單方或者雙方的財產(chǎn)并不僅僅局限于現(xiàn)有的財產(chǎn)，還存在將來得到的財產(chǎn)。人身損害是指配偶中的一方對另一方實施了虐待、暴力等傷害人體機(jī)能的行為并導(dǎo)致其身體或者機(jī)能毀損、傷殘等損害。精神損害是指夫妻中的一方實施了《婚姻法》中規(guī)定的法定事由，給對方的心理及精神帶來了極大的創(chuàng)傷和痛苦，因此影響了夫妻間的生活以及彼此的工作，從而使夫妻間的感情破裂。

2.3 因果關(guān)系

因果關(guān)系是指損害的事實經(jīng)過與發(fā)生的主觀過錯之間具有直接的因與果關(guān)系，也就是說導(dǎo)致離婚的原因是夫妻一方實施了法律的法定事由，即重婚、同居、虐待、遺棄行為，無過錯方才能主張權(quán)利，法定事由是實質(zhì)的原因，而非表面的瑣事導(dǎo)致，只有損害事實與過錯責(zé)任互為因果才能導(dǎo)致家庭夫妻關(guān)系的感情破裂，損害請求也緊隨著出現(xiàn)。

2.4 主觀過錯

主觀過錯是指行為人在實施一個行為的過程中所發(fā)生的一種主觀上的心理狀況，而不是一種客觀的情況。將主觀過錯進(jìn)行刨析，首先，它是一種主觀上的心理表現(xiàn)，與客觀行為進(jìn)行區(qū)分。簡言之，就是行為人主觀上實施了故意或者過失的行為；其次，行為人的這種主觀上的故意與過失只有通過外在形式才能體現(xiàn)出來，這樣才能稱之為法律意義。主觀因素和客觀因素的結(jié)合構(gòu)成了離婚損害制度，即將主觀過錯以外在表現(xiàn)形式轉(zhuǎn)化成違法行為。因此，夫妻之間任何一方的過錯并不是全部由主觀上的過錯引起的，同時也是因為其中一方超越了道德的底線以及達(dá)到法律的邊緣，這些行為綜合到一起并造成配偶一方的損失，才能構(gòu)成離婚損害，且這種主觀上的過錯也讓法律和道德不認(rèn)可行為人的所作所為。

3 《民法典》中對離婚損害賠償制度規(guī)定之遺憾

《民法典》第1091中的（一）（二）兩項，即重婚、有配偶者與他人同居的，只規(guī)定了無過錯方向有過錯方提起訴訟，而沒有把嚴(yán)重侵權(quán)的第三者歸入在內(nèi)，一般情況下，導(dǎo)致婚姻家庭破裂的原因很大一部分是第三者的介入，這樣不但給無過錯方帶來痛苦，更給對方的生活帶來了極大的雙重打擊，這時候就應(yīng)該考慮將第三者作為侵權(quán)主體索賠，同時也是對配偶有過錯方的經(jīng)濟(jì)賠償分擔(dān)一部分壓力。隨著社會的發(fā)展，不斷的出現(xiàn)各種奇葩的事情，第三者的出現(xiàn)更是對家庭的和諧造成極大的威脅，更有甚者，因為第三者的出現(xiàn)導(dǎo)致不少家庭婚姻破裂，如果再不采取一些措施進(jìn)行制止，會出現(xiàn)更多類似的事情出現(xiàn)，家庭關(guān)系破裂導(dǎo)致糾紛，結(jié)果第三者卻不承擔(dān)任何責(zé)任，這也是對受害者的不公平對待。但是，有些學(xué)者認(rèn)為，第三者的介入是違反了社會的公序良俗，是觸犯了道德，法律不應(yīng)該進(jìn)行干涉。然而，我們能看到現(xiàn)實生活中導(dǎo)致家庭破裂的案例有很多都是第三者插足造成的，家庭是社會的細(xì)胞，因為有了家庭這個社會才得以有序運轉(zhuǎn)，以法律沒有規(guī)定為由縱容第三者對家庭的破壞，不僅破壞家庭，同時也是縱容第三者對社會進(jìn)行破壞，這樣也有悖于法律“有損害就有救濟(jì)的精神”。

4 離婚損害賠償制度的司法解釋之建議

在這項賠償制度中，因權(quán)利主體的不同而導(dǎo)致?lián)p害形態(tài)有所區(qū)別。在重婚以及同居中，侵權(quán)的一方就是夫妻的另一方和第三者，從而訴訟的主體就是夫妻雙方，還應(yīng)該將有過錯的第三者納入訴訟參與者中?；橐鲋信渑家环脚c第三者同居或者重婚，給婚姻中受傷害的一方當(dāng)事人帶來了極大的痛苦和生活上的打擊，榮譽(yù)上也造成一定的損害，這與第三者的破壞有很大關(guān)系。為便于司法實踐中的具體操作，筆者認(rèn)為：第一，在《婚姻法》中應(yīng)該納入第三者的損害賠償事由和具體的損害賠償責(zé)任，這一點是值得司法者加以思考的；第二，在婚姻法還沒有明確納入第三者同樣是離婚損害賠償責(zé)任的主體地位之前，筆者認(rèn)為可以對最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》第29條作出以下的修改，內(nèi)容為：“承擔(dān)《民法典》第1091條規(guī)定的損害賠償責(zé)任的主體，為離婚訴訟當(dāng)事人中無過錯方的配偶以及與婚姻關(guān)系中無過錯方的配偶有不正當(dāng)兩性關(guān)系的第三者?！盵2]將第三者的賠償責(zé)任主體具體納入到這條司法解釋中。第三，將第三者納入離婚損害賠償中，一方面是為了懲罰破壞家庭的插足者，另一方面是為了維護(hù)家庭的和諧，為以后破壞家庭的人樹立一個警戒的標(biāo)牌，這一納入勢必會引起很多人反對，但是社會發(fā)展越來越快，人們對道德的理解也越來越邊緣化，所以將第三者侵權(quán)納入法律也是合乎道理的。

《民法典》第1091條規(guī)定的法定過錯事由實際上是由一方因為故意或過失違反了婚姻義務(wù)的結(jié)果，這都會對他方的利益帶來損害，應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，給對方給予賠償[3]。但事實上，婚姻中的故意過失遠(yuǎn)遠(yuǎn)不及于這些，例如，通奸、嫖娼、賭博等這些嚴(yán)重影響家庭關(guān)系的行為都有可能引起家庭關(guān)系的破裂，雖然在刑法中這些有詳細(xì)的規(guī)定，但是民法中的婚姻也涉及這些問題，而這些在其他國家和地區(qū)也沒有將具體婚姻過錯情形寫入法定事由中。所以，我國在司法解釋中對“其他重大過錯”的范圍作出相應(yīng)的界定，有些學(xué)者認(rèn)為將通奸、賣淫、嫖娼等行為也歸入婚姻損害賠償請求的事由，更有甚者認(rèn)為，將婚前隱瞞禁止疾病、隱瞞已婚史的欺詐行為等都包括在內(nèi)，筆者認(rèn)為這些也是一方主觀上存在重大過錯的事由，比如長期與他人通奸、嫖娼、賣淫、吸毒、嗜賭、故意犯罪等這些行為都是能夠使配偶另一方遭受財產(chǎn)以及精神上的極大損害，這些都是導(dǎo)致婚姻破裂的原因，同時也是對家庭的不關(guān)心、忽視及漠視，這些行為是否應(yīng)歸入其他重大過失的范圍，還是值得考證的。