蔣 萍

（湖南工業(yè)大學，湖南 株洲 412000）

一、成年意定監(jiān)護制度的概念

“意定監(jiān)護制度是指具有完全行為能力的成年人，可以事先同其近親屬或者愿意擔任其監(jiān)護人的個人或組織協(xié)商一致，在其喪失或部分喪失行為能力時擔任監(jiān)護人并履行相應的監(jiān)護職責。”［1］在保障人權的世界大環(huán)境之下，意定監(jiān)護制度的確立，既遵循了被監(jiān)護人的個人意志，也在一定程度上是對其人格的尊重，又保障了被監(jiān)護人可以安享晚年。是適合我國國情的一項制度。

二、成年意定監(jiān)護制度存在的問題

（一）成年意定監(jiān)護的內容不完善

意定監(jiān)護制度是《民法總則》在成年監(jiān)護制度立法完善中最為突出的一大亮點。筆者通過在中國裁判文書網(wǎng)中檢索發(fā)現(xiàn)，自《民法總則》頒布施行以來因意定監(jiān)護制度引起的法律糾紛有20余件（包括一審、二審），案情大多為因監(jiān)護人的確立存在爭議，進而導致被監(jiān)護人的財產(chǎn)權益受到侵犯以及意定監(jiān)護協(xié)議書失效。雖然因意定監(jiān)護所涉及的糾紛并不多，但從糾紛時間及案件數(shù)量來看，已呈逐年遞增的趨勢，在法治社會日漸完善的今天，廣大人民群眾的學法、用法意識已不斷在提升，更多的糾紛在法院的審理之下得到了公平公正的判決。

《民法總則》對意定監(jiān)護只規(guī)定了可以以書面的形式確定監(jiān)護人，但對意定監(jiān)護的內容、意定監(jiān)護的生效條件、生效時間以及監(jiān)護人的權利義務、如何對監(jiān)護人進行監(jiān)督都未有任何詳細的約定，這也是后續(xù)我們要繼續(xù)完善改進的地方。形同遺囑制度一樣，多種形式的遺囑制度，不同遺囑制度所具備的不同生效要件都為意定監(jiān)護制度提供了很好的借鑒。

（二）監(jiān)護人的權利義務未進行明確約定

縱觀整個意定監(jiān)護的法律規(guī)定，我們未曾發(fā)現(xiàn)對監(jiān)護人的權利義務有明確的規(guī)定，對監(jiān)護人而言最大的要求就是要保障被監(jiān)護人的利益最大化。但這只是對監(jiān)護人提出了要求，并未對其賦予相應的權利，使其自身權益得到保障?！傲x務的履行離不開權利的保障，只有賦予監(jiān)護人相應的權利，才能保障監(jiān)護的成效，意定監(jiān)護制度的設立才有存在的價值，也才真正能夠實現(xiàn)被監(jiān)護人利益的最大化?！保?］同樣在賦予權利的同時也應履行好相應的義務，履行好義務是權利得到保障的前提，二者相輔相成，缺一不可。

（三）監(jiān)督制度的缺失

在我國成年意定監(jiān)護的法律體系中并未涉及相關的監(jiān)督制度，唯一能起到監(jiān)督作用是監(jiān)護人資格撤銷制度，但此制度應用的前提條件是被監(jiān)護人的人身權益受到侵害才能對監(jiān)護人的資格進行撤銷。顧名思義，監(jiān)督二字本身的解釋就是針對某一特定環(huán)節(jié)、過程進行監(jiān)視、督促和管理，使其結果能達到預定的目標，更強調的是對過程的監(jiān)督。而監(jiān)護人資格撤銷制度是在發(fā)生侵權后果時的一種救濟，更偏向于一種事后監(jiān)督。而事后的救濟就違背了監(jiān)督的初衷，即使你針對監(jiān)護人的資格進行了撤銷，也只是預防了損害的再次發(fā)生，但對于已發(fā)生的實際損害沒有任何實際的價值。

三、成年意定監(jiān)護制度的完善

（一）完善意定監(jiān)護制度的內容

對于內容的完善，首先要審查意定監(jiān)護協(xié)議中所約定的權利義務是否明確、是否違背公序良俗、是否有觸碰法律的底線，只有合法合理、明確具體的監(jiān)護協(xié)議才是對監(jiān)護人、被監(jiān)護人最大的權利保障。而對于協(xié)議內容的審查，個人傾向于被監(jiān)護人所在的居委會、村委會來完成審查的工作。因為作為基層自治組織，村委會、居委會更了解被監(jiān)護人的實際情況、實際需求，在審查監(jiān)護協(xié)議時更能從被監(jiān)護人的角度出發(fā)維護被監(jiān)護人的利益最大化。

對于意定監(jiān)護協(xié)議的生效應進行公證，在實踐中已出現(xiàn)不少關于意定監(jiān)護協(xié)議公證的案例，公證已逐漸成為保護自身權益的強有力武器。意定監(jiān)護最大的特點在于尊重了被監(jiān)護人的意志，可以根據(jù)自身的意愿選擇監(jiān)護人，而協(xié)議的公證不僅可以確保協(xié)議的合法有效，還可以確保意定監(jiān)護的效力優(yōu)于法定監(jiān)護，不至于后續(xù)出現(xiàn)監(jiān)護人爭議的情形。其次，公證機關在作出公證前也會對協(xié)議內容進行嚴格的審查，進一步確認了協(xié)議的合理合法。

（二）明確監(jiān)護人的權利義務

確定監(jiān)護人的報酬請求權，現(xiàn)行的成年監(jiān)護大多為親屬之間、行政機關的監(jiān)護，體現(xiàn)了家國的情懷，從長遠來看的話，行政機關的監(jiān)護優(yōu)于親屬間的監(jiān)護，因為國家將為此提供強有力的保障，但實踐中，親屬間的監(jiān)護居多。古人云“久病床前無孝子”，對于父母子女亦如此，更何況對于存在親屬關系的監(jiān)護人和被監(jiān)護人亦是如此，所以我們要明確監(jiān)護人的報酬請求權，給予其一定的物質獎勵，該報酬可從被監(jiān)護人的財產(chǎn)中劃分出，對于經(jīng)濟確實困難的被監(jiān)護人而言，在相關部門審查后認為符合國家補助的，國家可對此進行補助。這樣在物質和親屬關系的雙重作用下，可以最大程度地保障被監(jiān)護人的利益最大化。

明確監(jiān)護人的監(jiān)護期限。在監(jiān)護過程中，會面對各式各樣的突發(fā)情況，而突發(fā)情況的發(fā)生會影響監(jiān)護職責的履行，倘若要求監(jiān)護人無期限地履行監(jiān)護職責并不能保障監(jiān)護的質量。所以，就要求我們明確監(jiān)護的期限，并約定若監(jiān)護人出現(xiàn)不能履行監(jiān)護職責的情況可變更監(jiān)護人，隨之監(jiān)護人享有的權利也自行終止。而對于期限的約定可根據(jù)監(jiān)護雙方的意思自治來確定，可分多次進行約定，若下一個期限無法履行監(jiān)護職責，那在前一個監(jiān)護期限內應提前提出，需給被監(jiān)護人留出足夠的時間進行監(jiān)護人的變更。期限的約定對監(jiān)護人亦提出了更高的要求，若在監(jiān)護期限內做出有損被監(jiān)護人利益的行為那在監(jiān)護報酬上就應作出相應的核減，并做相應的懲罰。甚至可剝奪監(jiān)護人的資格及對其造成的損失承擔賠償責任。

明確監(jiān)護人的辭職權。辭職權是針對監(jiān)護人臨時發(fā)生不能履行監(jiān)護職責的情況而言的，具體表現(xiàn)在以下幾方面，一是監(jiān)護人突發(fā)疾病導致其不能履行監(jiān)護職責，二是監(jiān)護人的行為能力變成限制行為能力或無民事行為能力，三是其他導致監(jiān)護人不能履行監(jiān)護職責的臨時情況。“監(jiān)護制度的內在本質是保障監(jiān)護雙方的權益，既可以使被監(jiān)護人安度晚年，又可以使監(jiān)護人安心地履行監(jiān)護職責?！保?］而辭職權的規(guī)定可免除監(jiān)護人的后顧之憂，不至于使其同被監(jiān)護人“捆綁”在一起，毫無自由可言。

明確監(jiān)護人的義務。權利的享有離不開義務的履行，義務的履行也是對監(jiān)護人的監(jiān)督。具體可分為如下義務的履行，一是保障被監(jiān)護人正常的身體健康，每年固定時間進行體檢。二是對被監(jiān)護人的財產(chǎn)處分情況進行統(tǒng)計，列明每筆收入與支出。三是對被監(jiān)護人的日常情況進行記錄，以便后續(xù)監(jiān)護人的變更可使其更快、更好地了解被監(jiān)護人的日常作息。

（三）建立成年監(jiān)督制度

要想確保被監(jiān)護人的利益最大化，監(jiān)督制度的建立勢在必行。監(jiān)督制度的建立首要問題就是監(jiān)督人的選擇，個人傾向于選擇被監(jiān)護人就近的村委會、居委會中的個人作為監(jiān)督人，因為首先村/居委會中的人對被監(jiān)護人較熟悉，了解被監(jiān)護人的實際情況。其次，村/居委會的人距離被監(jiān)護人生活的地方較近，可以方便監(jiān)督人職責的行使，又方便被監(jiān)護人反映監(jiān)護情況。

其次，就是監(jiān)督人的選任，監(jiān)督人對于形成一種良好的監(jiān)督關系至關重要，所以監(jiān)督人崗位的設立也應是專人專崗，類比公務員制度，監(jiān)督人的選任也應經(jīng)過筆試、面試的雙重選拔，且設定一定的報名條件，只有符合條件的人才可報名，并設置層層的資格審查，在最后確定錄用之前應進行嚴格的政治審查，確保其無違反黨政方針、無犯罪記錄。

最后，對于監(jiān)督人的崗位應納入國家編制內，享受同公務員相同的待遇，保障其福利待遇，并明確其晉升路徑。對于最開始一批監(jiān)督人的選任可從有基層經(jīng)驗的國家公務員中先行選錄，以便后續(xù)選任考試工作的順利開展。

四、結語

成年意定監(jiān)護制度是《民法總則》在成年監(jiān)護制度中的創(chuàng)新之處，其最大特點是尊重了被監(jiān)護人的意思自治，但各方面的規(guī)定尚不完善，如果期望意定監(jiān)護制度在解決我國所面臨的嚴重養(yǎng)老問題上發(fā)揮一臂之力，那對其多方面的規(guī)定必須加以完善，否則該制度只能存在于理論之中，并不能發(fā)揮其實踐價值。