崔國升

（天津市北辰區(qū)人民檢察院，天津 300400）

一、正當(dāng)防衛(wèi)的概念

《中華人民共和國刑法》第二十條規(guī)定：為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任。

正當(dāng)防衛(wèi)，是以制止正在進(jìn)行的不法侵害為目的，在法律所允許的范圍內(nèi)實施防衛(wèi)行為，在保護(hù)權(quán)益的同時而無需對不法侵害人造成的損害承擔(dān)責(zé)任。

二、正當(dāng)防衛(wèi)構(gòu)成要件

（一）防衛(wèi)前提條件

存在不法侵害行為是實施正當(dāng)防衛(wèi)行為的前提條件。而不法侵害又有以下特點：

1.故意、過失、作為、不作為都可以是不法侵害的行為方式。

2.不法侵害需要具有破壞性、進(jìn)攻性、緊迫性。

3.現(xiàn)實性。行為人面臨的必須是現(xiàn)實的不法侵害，而非臆想、猜測他人“將要”實施攻擊行為，否則屬于“假想防衛(wèi)”，若造成損害后果，仍要承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

（二）防衛(wèi)時間條件

1.不法侵害已經(jīng)開始

不法侵害人實施的行為將防衛(wèi)人的人身、財產(chǎn)等合法權(quán)益置于極其危險的境況，此時不法侵害應(yīng)當(dāng)屬于已經(jīng)開始。

2.不法侵害尚未結(jié)束

即不法侵害處于一種正在進(jìn)行、持續(xù)的狀態(tài)之中，如故意傷害案件中侵害人持續(xù)的攻擊行為，在這種情況下，侵害人侵害他人的意圖尚未結(jié)束，行為人一直處于被侵犯過程之中，此時實施防衛(wèi)行為，完全是為了防止損失進(jìn)一步擴(kuò)大，從而保護(hù)個人合法權(quán)益。若侵害行為已經(jīng)結(jié)束，行為人主動向侵害人實施攻擊行為，其主觀上出于報復(fù)的目的，而不具有防衛(wèi)意識，不能認(rèn)定為正當(dāng)防衛(wèi)，即事后的防衛(wèi)不屬于正當(dāng)防衛(wèi)。

（三）防衛(wèi)對象條件

防衛(wèi)對象只能是不法侵害人本人，不具有刑事責(zé)任能力的侵害人亦屬于防衛(wèi)對象范疇。

（四）防衛(wèi)主觀條件

防衛(wèi)的主觀條件是為使國家公共利益、本人或他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害。

（五）防衛(wèi)限度條件

正當(dāng)防衛(wèi)以沒有明顯超過必要限度造成重大損害為限度條件，分為一般正當(dāng)防衛(wèi)和特殊正當(dāng)防衛(wèi)［1］，需要注意的是“特殊防衛(wèi)”，這是正當(dāng)防衛(wèi)的一種特殊形式。其第一，要符合正當(dāng)防衛(wèi)的基本條件。第二，行為人面臨的應(yīng)是嚴(yán)重暴力侵害行為。即對正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪采取防衛(wèi)行為，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)。

三、防衛(wèi)過當(dāng)

1991年《法國刑法典》第六條規(guī)定：“防衛(wèi)他人侵犯自己或他人的生命而殺人時，不為罪?！保?］這是最早確立正當(dāng)防衛(wèi)制度的刑法典，當(dāng)時的人民可以采取任何形式的防衛(wèi)手段而不負(fù)任何責(zé)任。隨著法治的進(jìn)步，人們認(rèn)識到正當(dāng)防衛(wèi)不是一項絕對的權(quán)利，行為人行使防衛(wèi)權(quán)時需要遵守限度，這是防衛(wèi)過當(dāng)概念的體現(xiàn)，在防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害時，需要負(fù)刑事責(zé)任，但應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。

四、正當(dāng)防衛(wèi)典型案例

（一）案情介紹

2018年8月27日晚，江蘇省昆山市某路口，一輛寶馬車違規(guī)駛?cè)敕菣C(jī)動車道，與正常行駛的電動車發(fā)生爭執(zhí)，寶馬司機(jī)劉某某對騎車人于某某拳打腳踢，后從車中抽出砍刀將于某某砍傷。沖突過程中，劉某某的砍刀掉落在地上，于某某奪刀砍向劉某某，劉某某逃竄，于某某繼續(xù)追砍兩刀均未砍中。后劉某某經(jīng)搶救無效死亡。［3］

（二）爭論焦點

本案爭論焦點是于某某的行為是否構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)？于某某追砍劉某某時是否仍屬于“不法侵害正在進(jìn)行”？

對此大致有以下四種觀點：

1.于某某的行為屬于正當(dāng)防衛(wèi)

（1）劉某某的行為可以被認(rèn)定為“行兇”。劉某某實施一系列行為的直接結(jié)果就是危害于某某的生命安全。劉某某先是毆打于某某，然后用砍刀幾次砍傷了于某某。于某某的生命安全此時已經(jīng)受到了嚴(yán)重威脅。并且于某某的防衛(wèi)行為與劉某某不法侵害行為的手段、性質(zhì)、強(qiáng)度等都基本相適應(yīng)。

（2）于某某受到了持續(xù)的不法侵害。于某某先是被劉某某毆打，后被劉某某用砍刀揮砍。于某某遭受的不法侵害的暴力程度不斷提高。其一直處于被侵害狀態(tài)中。

（3）于某某主觀上有防衛(wèi)意識。于某某的一系列行為，從被毆打未反擊、到奪刀，再到用刀砍傷劉某某，甚至是追擊過程中砍劉某某未果，都是屬于同一過程的防衛(wèi)行為。此外，于某某還具有到案后主動交代案情的情節(jié)。

2.于某某的行為屬于防衛(wèi)過當(dāng)

該觀點認(rèn)為于某某在爭奪到砍刀后就已經(jīng)完成了正當(dāng)防衛(wèi)，人身安全不再受到威脅。故其之后的揮砍行為屬于防衛(wèi)過當(dāng)。本人對此表示反駁，原因是：雖然于某某當(dāng)時已經(jīng)奪到了砍刀，但是同時劉某某也一直在爭奪砍刀的過程中，砍刀隨時可能再次回到劉某某的手里，故此時于某某的人身安全依然受到極大威脅。在此種情況下又加之防衛(wèi)人驚恐的情緒，綜合認(rèn)定，于某某胡亂揮砍傷及劉某某的行為屬于正當(dāng)防衛(wèi)。

3.于某某的行為屬于故意傷害致人死亡

該觀點認(rèn)為于某某在第一刀砍傷劉某某后已經(jīng)完成了正當(dāng)防衛(wèi)，而于某某的揮砍時間整整持續(xù)了7秒之久、砍傷劉某某多刀，劉某某也因為這7秒內(nèi)的傷口失血過多死亡。于某某主觀上具有傷害的故意，客觀上造成了劉某某死亡的結(jié)果，屬于故意傷害致人死亡。本人并不同意此觀點，原因是：于某某的行為主觀上是出于防衛(wèi)目的，而不具有傷害故意。于某某從被毆打未反擊，到奪刀，再到用刀砍傷劉某某，以及追擊過程中砍劉某某未果，這都是屬于同一過程的防衛(wèi)行為。于某某拿走劉某某的手機(jī)的目的是以防自己受到劉某某方更多人的二次傷害。于某某還具有在警察到來后又主動交代案情、主動交出手機(jī)等行為。其具體行為均是出于防衛(wèi)的意圖，不具有傷害的故意。充分考慮到當(dāng)時現(xiàn)場的危急情況，加之大多數(shù)普通人都會在此種情況下產(chǎn)生極度恐懼心理，雖然于某某客觀上造成了傷害致人死亡的結(jié)果，于某某的行為屬于本能的防衛(wèi)行為。主客觀不相統(tǒng)一，于某某的行為不能定性為故意傷害致人死亡。

4.于某某的行為屬于故意殺人

該觀點認(rèn)為于某某在第一刀砍傷劉某某時已經(jīng)完成了正當(dāng)防衛(wèi)的時間節(jié)點，而于某某的揮砍時間整整持續(xù)了7秒之久、砍傷劉某某多刀，劉某某也因為這7秒內(nèi)的傷口失血過多死亡，并且于某某在已經(jīng)得知劉某某受傷的情況下繼續(xù)追砍劉某某兩刀未果，主觀上具有殺人的故意，客觀上劉某某死亡結(jié)果出現(xiàn)，屬于故意殺人。本人并不同意此觀點，原因是：雖然當(dāng)時劉某某已經(jīng)受傷，但是劉某某仍然沒有要放棄對于某某的侵害行為。此種情況下，于某某很有可能再次受到更大的傷害。綜合考慮到當(dāng)時現(xiàn)場的危急情況，加之大多數(shù)普通人都會在此種情況下產(chǎn)生的極度恐懼心理與防衛(wèi)本能，可以認(rèn)定于某某的行為是出于防衛(wèi)目的。于某某在警察到來后主動交代案情、主動交出手機(jī)等行為也可以印證當(dāng)時于某某的主觀意圖是出于防衛(wèi)而非故意殺人。主客觀不相統(tǒng)一，于某某的行為不能定性為故意殺人。

最終，于某某的行為被認(rèn)定為正當(dāng)防衛(wèi)。

五、正當(dāng)防衛(wèi)的現(xiàn)實價值

該案是我國法制進(jìn)步的重要表現(xiàn)之一，它向社會傳遞了懲惡揚(yáng)善、弘揚(yáng)正氣、邪不壓正的價值觀，有利于更加直觀地具體地讓司法工作人員正確理解正當(dāng)防衛(wèi)的立法精神，準(zhǔn)確把握正當(dāng)防衛(wèi)的適用條件，對日后的正當(dāng)防衛(wèi)領(lǐng)域內(nèi)的司法實踐具有重要的參考指引價值。該案是司法機(jī)關(guān)對群眾關(guān)切的公平、正義、安全的重要回應(yīng)，增強(qiáng)了公民自覺地同犯罪行為作斗爭的信心，防衛(wèi)人也不用再過多考慮的自己的行為是否會觸犯法律從而姑息違法犯罪行為，更有利于公民正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)的行使。司法機(jī)關(guān)在辦案時要全面、客觀、整體地看待問題，注重法律知識以及法律精神的傳播，做到天理、國法、人情相統(tǒng)一，政治效果、法律效果與社會效果相統(tǒng)一，讓人民群眾在每一個案件中都能感受到公平正義。