牛佳蓉

（西北師范大學(xué)，甘肅 蘭州 730070）

新《公司法》的修訂對公司股東自治和其他成分之間的利益權(quán)衡做了規(guī)范。就商業(yè)銀行角度來說，公司無疑是一個非常重要的群體，是商業(yè)銀行最主要的客戶對象。因此，新的《公司法》的修訂，對商業(yè)銀行的經(jīng)營業(yè)務(wù)不可避免會造成一定程度的影響。商業(yè)銀行毫無疑問，必須改變風(fēng)險管理和監(jiān)督，才能在新的情況下確保信貸資金的安全。

一、商業(yè)銀行的擔(dān)保問題

（一）公司擔(dān)保權(quán)限識別

商業(yè)銀行處理有擔(dān)保的借貸活動時，執(zhí)行公司批準(zhǔn)擔(dān)保程序應(yīng)包括董事會的決議還是股東大會的決議是一個重要的實際問題。尤其是在面對一些實力雄厚的公司時，如果公司的外部擔(dān)保違反了內(nèi)部規(guī)則，銀行將無法及時了解，并且某些公司規(guī)則通常對外界不透明。當(dāng)銀行在貸款關(guān)系中處于相對弱勢的地位時，很難確定公司客戶的外部擔(dān)?；顒訉ι虡I(yè)銀行的原有貸款行為有什么影響，因此導(dǎo)致在對其進行信用風(fēng)險評估時會造成誤差。建議未來的立法修正案要求公司對組織章程細(xì)則中的信息披露規(guī)定明確地要求，以減少信用風(fēng)險，并幫助公司和銀行在使用貸款方面建立互利關(guān)系。

（二）公司為股東擔(dān)保問題

銀行長期以來索賠的關(guān)鍵點就是為股東提供公司擔(dān)保。新《公司法》的制定，不但某種程度上限制了向股東提供擔(dān)保的公司，而且將適用范圍擴大到公司實際控制人之中，為不同階層的股東提供擔(dān)保服務(wù)。在這種情況下，只要主體無法在現(xiàn)實條件下做出更好的選擇，則可以接受上述擔(dān)保，但仍應(yīng)定期管理和監(jiān)視該擔(dān)?？赡軐π庞蔑L(fēng)險造成實際損害的跡象。同時，對擔(dān)保案例的審查必須嚴(yán)格遵守“公司法”中的安全要求。

（三）上市公司擔(dān)保特殊性

與未上市公司相比，上市公司享有較高的聲譽。中國證券監(jiān)督管理委員會，中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會及其他行政機構(gòu)已根據(jù)公司法和法定管轄區(qū)對外部擔(dān)保進行了更嚴(yán)格的監(jiān)督。從這個角度出發(fā)，可以控制上市公司對外擔(dān)保的信用風(fēng)險。根據(jù)《中國證券監(jiān)督管理委員會和中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會關(guān)于調(diào)整公證公司對外擔(dān)保行為的通知》，一個公司在上市之前如果沒有經(jīng)過董事及股東開會討論后批準(zhǔn)，將無法成功上市。該行為由單位從兩個角度進行調(diào)節(jié)。這些法規(guī)對于銀行控制此類行為的風(fēng)險是一個很大的優(yōu)勢，但是在實踐中，銀行仍然面臨著一個相關(guān)的問題，即如何形成有效的系統(tǒng)法規(guī)。［1］

（四）公司轉(zhuǎn)投資限制取消挑戰(zhàn)較大

第十五條修改后，外商投資的凈資產(chǎn)不得超過50%的限額，但與此同時，有必要不要投資于無限責(zé)任的公司或合伙企業(yè)。對于銀行信貸基金而言，在當(dāng)前資產(chǎn)證券化越來越普遍的背景下，不可避免的是銀行的風(fēng)險控制成本將增加，相應(yīng)的可用利潤會因此減少。

商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)制定對信用風(fēng)險問題的應(yīng)對方案，以防止可能引發(fā)信用風(fēng)險的行為，例如公司轉(zhuǎn)移資產(chǎn)等不道德行為，對防止發(fā)生違約貸款也具有積極意義。具體來說，它主要包括以下三個方面：首先，相關(guān)人員應(yīng)當(dāng)對企業(yè)的資金情況進行調(diào)查核實，尤其是與企業(yè)相關(guān)聯(lián)的大小型企業(yè)以及受到關(guān)聯(lián)的企業(yè)的賬目等，確保集團或企業(yè)有資本對貸款進行償還，為企業(yè)風(fēng)險控制系統(tǒng)設(shè)計了一套有效的預(yù)警指標(biāo)系統(tǒng)。其次，另一方必須主動承諾進行外國投資，并在公司章程中明確注冊。

二、新《公司法》實施對商業(yè)銀行風(fēng)險管理帶來的挑戰(zhàn)與對策

（一）公司出資方面的變化

新《公司法》的制定目的就是平衡各方經(jīng)營者的利益，從而使得各方盡快達成共識，促進公司的良性健康發(fā)展。第十五條修訂后，外國投資的最高限額（占凈資產(chǎn)的50%）不再存在，但同時要求不要投資于需要承擔(dān)無限責(zé)任的公司或合伙企業(yè)。就銀行貸款資產(chǎn)而言，可以轉(zhuǎn)移到國外的公司規(guī)模的擴大可能會造成銀行資金的安全風(fēng)險不可控，增加金融風(fēng)險。從外面看。鑒于當(dāng)前證券持有的日益普及，不可避免地增加銀行風(fēng)險管理成本，并且有可能使相應(yīng)的利潤變窄。

減少上市資本的最低額度將削弱上市資本保護債權(quán)的能力，從而使其分期償還，增加了銀行上市和監(jiān)管的難度。為應(yīng)對這些變化，商業(yè)銀行應(yīng)基于以下因素加強對公司的審計和管理：首先，在審查公司的上市資本時，應(yīng)進行嚴(yán)格的資本審計。在審查資產(chǎn)貸款時，重要的是要考慮公司的實際和活動資產(chǎn)，而不是過多地關(guān)注上市資本。其次，重要的是要考慮是否存在所有股東的首次收購，以及是否少于注冊股本的20%。付款人必須鼓勵他們按時足額付款，并檢查所有捐款的可靠性，以防止錯誤的捐款和取款，同時，新法律規(guī)定非貨幣資產(chǎn)是不能用來充當(dāng)初始出資。以上規(guī)定比較全面地劃分了投資方法的范圍，以涵蓋債務(wù)、股本、采礦權(quán)和租賃權(quán)以及其他類型的資產(chǎn)。為了避免風(fēng)險，商業(yè)銀行應(yīng)保持警惕，考慮采用不同的融資方式，并應(yīng)仔細(xì)審查并干預(yù)以易于實現(xiàn)的初始繳款成立的公司（例如應(yīng)收賬款等）的借貸活動。

新的《公司法》還進行了兩項修改以減少公司的注冊股本，即公司宣布其注冊股本將只減少一次，并聲明債權(quán)人有權(quán)要求公司在45天內(nèi)償還債務(wù)或公司。自公司減少上市權(quán)益以來的天數(shù)，提供相應(yīng)保證的時間比以前指定的90天期限短。這樣，商業(yè)銀行不但需要在協(xié)議中指定公司的通知義務(wù)，另一方面，還需要設(shè)計一個監(jiān)控系統(tǒng)，以定期與有關(guān)當(dāng)局進行檢查和核實，以確保能夠第一時間掌握公司資金的變化情況。［2］

（二）公司對外投資和擔(dān)保的變化情況及銀行的應(yīng)對策略

新《公司法》的制定和實施讓公司對其他公司的投資變得更加靈活，但除非法律另有規(guī)定，否則他們不能成為對被投資公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的投資者。這種變化增加了公司在外國投資方面的自主權(quán)，也增加了銀行評估外國投資問題的需求。因此，在商業(yè)銀行進行管理和后續(xù)管理之前，必須嚴(yán)格細(xì)致地核實銀行對公司的投資項目。

新《公司法》嚴(yán)格劃定了公司能夠向個人承擔(dān)的責(zé)任，但是條款必須符合成員條款。公司和董事會必須做出決定，當(dāng)出現(xiàn)公司對外提供的擔(dān)保額度超過了上市公司總資產(chǎn)的百分之三十時，就強制要求只能通過年度股東大會做出決策，同時，必須有三分之二以上的股東投票表決通過方可批準(zhǔn)和執(zhí)行。下一階段，銀行工作的重點就是嚴(yán)格審查上市公司的組織章程細(xì)則和股東大會的運行情況。今后，銀行將向擔(dān)保人或借款人提供股東大會或董事會的組織或決議，最大授權(quán)擔(dān)?？蚣艿葪l款，為公司或其他人的債務(wù)提供擔(dān)保。投票人員，投票權(quán)，投票流程，投票計數(shù)等，應(yīng)按照規(guī)章制度中的標(biāo)準(zhǔn)予以審查以確保符合規(guī)定，減少資金風(fēng)險的產(chǎn)生概率。［3］

（三）公司章程和公司股東自治方面的變革及銀行應(yīng)對策略

新《公司法》的制定和實施，除了關(guān)注資金業(yè)務(wù)安全，社會各界各方利益以及社會主義市場秩序的穩(wěn)定，在許多地方還規(guī)定了公司章程以外的事情。例如：公司投資于其他公司或向其他公司提供擔(dān)保時，公司法可以限制投資或擔(dān)保的金額，即個人投資或擔(dān)保的金額。這些變化更好地反映了股東的自治權(quán)，這就促使商業(yè)銀行自覺按照組織結(jié)構(gòu)圖的運行說明，仔細(xì)檢查組織結(jié)構(gòu)圖，并將組織結(jié)構(gòu)圖視為重要的信用記錄，對記錄進行嚴(yán)謹(jǐn)?shù)挠涊d保存查看，以此作為判斷公司的價值評估，并特別注意對公司章程的審查以及是否將章程及時通知銀行。

此外，在其他方面，《公司法》的修訂內(nèi)容也與商業(yè)銀行的信用風(fēng)險緊密相關(guān)。例如，新的公司法不僅對個體經(jīng)營的經(jīng)濟問題加以規(guī)范，同時對其經(jīng)營按其特點進行風(fēng)險相關(guān)的評估。新公司法增加了經(jīng)紀(jì)公司的責(zé)任，例如房地產(chǎn)評估，并增加了商業(yè)銀行的救濟渠道。