鄧臻宇

（湖南師范大學(xué)法學(xué)院，湖南 長沙410000）

隨著互聯(lián)共享時代的到來，網(wǎng)民數(shù)量直線增長，各種類型的自媒體平臺也層出不窮，人人都可以成為創(chuàng)作者，不需要前期投資就可以在短期內(nèi)獲得回報，部分網(wǎng)民將自媒體創(chuàng)作轉(zhuǎn)化為職業(yè)，但自媒體仍屬于新興領(lǐng)域，爆發(fā)式發(fā)展的同時侵權(quán)亂象也頻繁出現(xiàn)，營造綠色創(chuàng)作氛圍是使自媒體行業(yè)快速平穩(wěn)增長的前提。治理自媒體行業(yè)應(yīng)從根源上分析其法律屬性，根據(jù)其中的法律關(guān)系進(jìn)行相關(guān)的責(zé)任認(rèn)定，再對相關(guān)的責(zé)任人采取相應(yīng)的措施和對策。

一、自媒體作品的法律屬性

自媒體作品是指通過數(shù)字技術(shù)來隨時隨地傳播全球知識體系的一種鏈接，作者可以通過自媒體平臺將自己的想法表達(dá)固定。只要下載自媒體軟件就可以進(jìn)行創(chuàng)作，不需要進(jìn)行培訓(xùn)，準(zhǔn)入門檻低，網(wǎng)民數(shù)量多，生活節(jié)奏快，利用碎片化時間接收信息的現(xiàn)象普遍，對自媒體作品需求量大，且自媒體作品傳播速度快，因此，作者也會在短期內(nèi)獲得流量得到回報。這個行業(yè)是擁有創(chuàng)意者得天下，對于質(zhì)量優(yōu)異的原創(chuàng)作品被侵權(quán)的數(shù)量多、手段多樣，出現(xiàn)了大量的在不同平臺之間的洗稿行為，因此原創(chuàng)者必須重視自媒體作品著作權(quán)的法律保護(hù)問題。

自媒體作品需要依托于平臺實(shí)現(xiàn)傳播，和網(wǎng)絡(luò)版權(quán)保護(hù)的作品雖然類似，但版權(quán)保護(hù)的作品范圍寬泛，包含了可以脫離平臺自我移動的軟件作品，所以不能完全適用網(wǎng)絡(luò)版權(quán)的保護(hù)。但其與傳統(tǒng)媒體的作品也存在較大差別，首先，傳統(tǒng)媒體作品的傳播渠道比較單一，但自媒體可以在不同的平臺之間傳播，還可以上傳到傳統(tǒng)媒體領(lǐng)域。其次，傳統(tǒng)作品的受眾單一，自媒體打破了地域性和時間性的障礙，可以得到廣泛傳播。因此，對于自媒體作品的著作權(quán)應(yīng)單獨(dú)分析。

二、自媒體作品的著作權(quán)保護(hù)現(xiàn)狀

（一）不同自媒體平臺之間保護(hù)的標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一

自媒體平臺是伴隨娛樂目的發(fā)展起來的，對于著作權(quán)的保護(hù)不是很完善，剛起步的平臺并沒有重視著作權(quán)的保護(hù)，同時，侵權(quán)者的侵權(quán)手段形式多樣，平臺之間的檢索技術(shù)水平參差不齊，導(dǎo)致同樣的作品在不同的平臺之間享有不同的保護(hù)。作者需要對作品進(jìn)行跟蹤檢查，同時還需要根據(jù)不同平臺的保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)來確認(rèn)是否存在侵權(quán)現(xiàn)象。

（二）自媒體平臺的監(jiān)管措施不夠完善

對于在發(fā)展中、粉絲影響量少的中小自媒體創(chuàng)作者而言，平臺會與他們進(jìn)行簽約買斷版權(quán)，對于人身權(quán)部分會通過簽訂條款迫使作者讓步，如“同意平臺對作品進(jìn)行適當(dāng)修改”。且對于中小自媒體創(chuàng)作者享有的權(quán)利也存在一定的限制，提高了被保護(hù)的限制門檻，如抖音在2020年推出的“抖音原創(chuàng)者聯(lián)盟”，此聯(lián)盟必須是擁有一萬粉絲的作者才能加入，但粉絲量未到一萬的創(chuàng)作者也可能創(chuàng)作出有價值的作品，這樣使中小自媒體創(chuàng)作者的維權(quán)更為艱難，也使已經(jīng)成熟的大V創(chuàng)作者侵犯創(chuàng)作初始階段的作者的作品變得肆無忌憚。

（三）作者維權(quán)意識弱、維權(quán)阻礙多

近年來，雖然知識產(chǎn)權(quán)得到了發(fā)展與重視，但公眾的知識產(chǎn)權(quán)意識仍然比較淡薄，體現(xiàn)在維護(hù)自己的知識產(chǎn)權(quán)與尊重他人的知識產(chǎn)權(quán)上，這是侵權(quán)現(xiàn)象泛濫的原因之一。部分公眾有知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識，但知識產(chǎn)權(quán)受到侵犯時，不知如何進(jìn)行維權(quán)，自媒體平臺沒有提供專業(yè)的內(nèi)部維權(quán)解決機(jī)制，尋求司法幫助時往往會被高額的維權(quán)成本嚇退。

三、自媒體作品涉及的侵權(quán)及責(zé)任認(rèn)定

雖然部分二次創(chuàng)作的非法演繹作品可能合理使用，但有的創(chuàng)作者使用不當(dāng)，依舊可以構(gòu)成侵權(quán)，根據(jù)發(fā)生的原因不同分為兩種，一種是直接侵權(quán)，另一種是間接侵權(quán)。直接侵權(quán)是指未經(jīng)著作權(quán)人許可，上傳、復(fù)制、傳播以及二次加工了他人版權(quán)的自媒體作品，其主體一般為網(wǎng)絡(luò)用戶和自媒體平臺。間接侵權(quán)是指為直接侵權(quán)者提供了必要的條件或者教唆其實(shí)施侵權(quán)行為，其主體一般為自媒體平臺。根據(jù)侵權(quán)行為涉及的法律關(guān)系來看，侵權(quán)主體主要包括該類自媒體創(chuàng)作者和自媒體平臺，二者需要承擔(dān)的法律責(zé)任也應(yīng)該依據(jù)各自實(shí)施的行為來認(rèn)定。

（一）自媒體創(chuàng)作者實(shí)施的侵權(quán)行為及責(zé)任認(rèn)定

侵權(quán)作品的創(chuàng)作者在初始傳播過程中處于主導(dǎo)地位，發(fā)揮著主觀的支配和控制作用。如果實(shí)施直接侵權(quán)行為，作者和平臺都應(yīng)當(dāng)適用無過錯歸責(zé)原則；如果實(shí)施的間接侵權(quán)行為，作者應(yīng)適用無過錯規(guī)則原則，平臺適用過錯歸責(zé)原則。所以作者在創(chuàng)作過程中侵犯了他人合法利益，不論該作者是業(yè)余愛好用戶還是專業(yè)用戶，不論其在創(chuàng)作過程中主觀是否有過錯，都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任。

（二）短視頻服務(wù)平臺侵權(quán)行為及責(zé)任認(rèn)定

自媒體平臺應(yīng)該根據(jù)其主觀過錯來承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任，并將侵權(quán)行為分為直接侵權(quán)和間接侵權(quán)。對于主觀是否有過錯的判定應(yīng)當(dāng)依據(jù)其是否知道該行為是侵權(quán)行為，“知道”分為“應(yīng)當(dāng)知道”和“明知”兩種狀態(tài)。對于無過錯責(zé)任一般需要滿足三個條件：第一，平臺不知道也不應(yīng)當(dāng)知道該行為是侵權(quán)行為；第二，平臺在審查階段盡了基本的注意義務(wù)；第三，在被侵權(quán)人通知平臺某作品侵權(quán)后，該平臺能夠立刻采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。如果某平臺不知道也不應(yīng)當(dāng)知道，且盡了相關(guān)注意義務(wù)，但在接到通知后未及時采取必要措施的，對于損害的擴(kuò)大部分也應(yīng)當(dāng)與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任。

四、防范自媒體作品侵權(quán)的對策和措施

健全自媒體創(chuàng)作的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)機(jī)制、營造綠色傳播環(huán)境，既可以保護(hù)原權(quán)利人利益，又可以促進(jìn)自媒體的良性發(fā)展。首先需要完善法律來明確短視頻制作者和平臺方的責(zé)任，對侵權(quán)主體產(chǎn)生強(qiáng)有力的約束；其次，需要平臺方和版權(quán)人采取相應(yīng)的技術(shù)手段進(jìn)行監(jiān)管和防范；最后，政府和社會也需要發(fā)揮一定的引導(dǎo)作用，抵制侵權(quán)作品的傳播，倡導(dǎo)公眾自覺尊重知識產(chǎn)權(quán)，從而有效保護(hù)公共利益，促進(jìn)知識共享和文化傳播。

（一）明確剪輯類短視頻中相關(guān)主體的法律責(zé)任

對于著作權(quán)中存在的合理使用問題，我國著作權(quán)法采用充分封閉的列舉的方式對其進(jìn)行明確的規(guī)定，但由于互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)等的發(fā)展，立法時預(yù)見的問題和確定的內(nèi)容已不適合當(dāng)今的多元侵權(quán)類型，因此論文建議可以將規(guī)則轉(zhuǎn)化成原則。我國《著作權(quán)法》第22條第1款第（二）項(xiàng)中規(guī)定：“為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品可以不經(jīng)著作權(quán)許可，不向其支付報酬?！痹撘?guī)定中的適當(dāng)引用可以理解為利用原作品來提供一定的背景資料、相關(guān)理由等，以自媒體中影視劇剪輯類短視頻來說，如果使用該規(guī)定，被引用的原作品只能在演繹作品中占很小的比例，且作為空鏡頭使用，并非可以起到實(shí)質(zhì)性的作用，該規(guī)定對現(xiàn)在發(fā)展迅速的短視頻行業(yè)具有局限性。

可以部分借鑒美國在判斷是否構(gòu)成合理使用的立法模式，其采用四要素的判斷方法，美國的《版權(quán)法》第107條規(guī)定了四個在未經(jīng)權(quán)利人許可的情況下不構(gòu)成侵權(quán)的考慮因素：①使用的目的是不是為了商業(yè)經(jīng)營；②被使用的作品是原創(chuàng)性的作品還是被公開的公有領(lǐng)域的材料；③使用未經(jīng)許可作品的數(shù)量和質(zhì)量占原作的比例以及重要程度；④對原作品市場的潛在影響的程度。從中可以看出，該107條規(guī)定的四種情形可以作為著作權(quán)上合理使用的抗辯事由，且給了法官一定程度上寬泛的裁量權(quán)。我國作為成文法國家，與美國的立法模式不同，在判斷法律規(guī)定情形以外的侵權(quán)類型時，相比較于美國的法官可以進(jìn)行創(chuàng)造性解釋的行為，不適合直接效仿。但我們可以借鑒其思維模式，對于不可預(yù)見的、法律沒有列舉的情形，進(jìn)行原則化的指引。

（二）健全短視頻平臺的監(jiān)管手段

在我國現(xiàn)有法律框架下，平臺對于用戶上傳作品的版權(quán)的合法性不承擔(dān)審查義務(wù)，但對于上傳的內(nèi)容的合法性承擔(dān)審查義務(wù)。且平臺往往主張自己只是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，對于版權(quán)人發(fā)現(xiàn)的侵權(quán)現(xiàn)象負(fù)有通知刪除義務(wù)，處于避風(fēng)港原則。用戶上傳到平臺上作品的數(shù)量在每個時間點(diǎn)上都是巨多的，對于平臺而言，審查其版權(quán)的合法性確實(shí)存在一定的困難，因此需要在技術(shù)層面進(jìn)行完善。平臺可以將已經(jīng)發(fā)表并經(jīng)過一段時間后沒有知識產(chǎn)權(quán)爭議的作品上傳到平臺的數(shù)據(jù)庫中，利用平臺數(shù)據(jù)庫檢測功能對新上傳的作品進(jìn)行檢測，如果在大數(shù)據(jù)的比對篩選下發(fā)現(xiàn)有存在侵權(quán)的可能性，再轉(zhuǎn)接到人工審查，提高了審查效率和審查質(zhì)量。且建立的數(shù)據(jù)庫可以不局限在一個平臺內(nèi)部，可以在平臺之間建立聯(lián)盟。作者對作品的控制能力有限，且無法在各個平臺內(nèi)進(jìn)行監(jiān)督和追蹤自己的作品，也正是如此，有一部分用戶會將A平臺的內(nèi)容進(jìn)行搬運(yùn)洗稿后在B平臺上發(fā)表，避免了平臺的審核機(jī)制與原創(chuàng)者的監(jiān)督。因此跨平臺的聯(lián)盟數(shù)據(jù)庫審查會大力抵制洗稿搬運(yùn)行為，使自媒體作品得到更有力的保護(hù)。

除了主動審查之外，平臺也要開啟被動審查渠道，完善平臺的舉報監(jiān)管功能，用戶在發(fā)現(xiàn)侵權(quán)現(xiàn)象時可以進(jìn)行一鍵舉報，平臺也應(yīng)該配備專業(yè)的版權(quán)審核人員，并對審核人員的綜合素質(zhì)提出要求，應(yīng)該同時具有法律和媒體相關(guān)的知識，由于自媒體發(fā)展迅猛，侵權(quán)手段實(shí)時更新，所以審核人員應(yīng)在固定的周期接受培訓(xùn)。

平臺對于版權(quán)的合法性的審查應(yīng)該以積極的態(tài)度面對，而非消極地采用避風(fēng)港原則，對于“應(yīng)當(dāng)知道”具體認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)除了應(yīng)該考慮《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)若干問題的規(guī)定》的有關(guān)規(guī)定外，應(yīng)當(dāng)綜合考慮如下幾個方面：該作品素材來源是否為當(dāng)前火熱的話題，平臺是否對該短視頻進(jìn)行了選擇或者改編，平臺是否設(shè)置了便捷通知程序，平臺處理時限是否最大化的保護(hù)了權(quán)利人的利益，平臺對于通知刪除后再上傳的行為是否采取了相應(yīng)懲罰措施，平臺是否事前采取了避免損失擴(kuò)大的必要措施等。

此外，由于短視頻平臺用戶個人素養(yǎng)參差不齊，平臺有義務(wù)進(jìn)行相關(guān)的宣傳。目前，短視頻平臺一般將《版權(quán)聲明用戶協(xié)議》放在用戶下載該App時讓用戶一次性閱讀，且一般只是讓用戶勾選是否同意該協(xié)議上的條款，這樣會出現(xiàn)很多用戶直接勾選同意該協(xié)議而沒有仔細(xì)閱讀、了解相關(guān)知識。為了增強(qiáng)用戶的版權(quán)意識，平臺可以在普及相關(guān)版權(quán)知識后，將該條款分別展示給用戶，例如，在今后的使用過程中進(jìn)行流動廣告和定期的專題教育。對于有過侵權(quán)行為的用戶，應(yīng)該加強(qiáng)宣傳教育力度，或者根據(jù)用戶的使用情況不定期的進(jìn)行相關(guān)的版權(quán)法律知識小測試，如果沒有通過測試，平臺應(yīng)該強(qiáng)制該用戶繼續(xù)學(xué)習(xí)，否則將限制相關(guān)功能的使用。由于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，該類短視頻傳播速度快、范圍廣，侵權(quán)行為可能短時間內(nèi)給權(quán)利人帶來無法預(yù)估的損失，所以也需要重點(diǎn)關(guān)注粉絲量多影響力強(qiáng)的大V，加強(qiáng)對這種用戶的監(jiān)督。此外，自媒體平臺的資金流動速度快，用戶在獲得流量后可以短時間內(nèi)提現(xiàn)，所以平臺應(yīng)該在提現(xiàn)方面設(shè)立時間限制，經(jīng)過一定時間的審核沒有侵權(quán)爭議時方可提現(xiàn)，而對于獲得的流量增長，平臺也應(yīng)該用相應(yīng)的技術(shù)手段進(jìn)行扣除，但這對平臺的技術(shù)力量提出了更高的要求。

自媒體平臺數(shù)量多，競爭大，為了擁有更多的用戶，準(zhǔn)入門檻低，很多平臺非實(shí)名認(rèn)證就可以使用，部分意識到實(shí)名認(rèn)證重要性的平臺也是后臺實(shí)名、前臺虛名，甚至可以后臺一個實(shí)名認(rèn)證，前臺使用多個虛名。當(dāng)版權(quán)人發(fā)現(xiàn)了被侵權(quán)后，無論是在司法方面還是追蹤和解過程中，都很難定位該用戶，增加了維權(quán)難度。因此，平臺應(yīng)該完善實(shí)名認(rèn)證機(jī)制，明確一個身份證號只能匹配一個賬號使用，既可以在事前提高用戶尊重知識產(chǎn)權(quán)意識，也可以在事后為侵權(quán)認(rèn)定提供便利。

（三）版權(quán)人自身的維權(quán)措施

版權(quán)人應(yīng)該積極主動維權(quán)，在發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為后，應(yīng)該及時通知相關(guān)管理人員進(jìn)行刪除、屏蔽、斷開鏈接等操作。在時間上一定要及時，否則將面臨多重風(fēng)險。首先，是平臺利用通知不及時規(guī)避責(zé)任的風(fēng)險，但在面對侵權(quán)損失時，個人的損害賠償能力是有限的，若因?yàn)橥ㄖ患皶r而使平臺免責(zé)，對損害賠償?shù)木葷?jì)效果也增加了挑戰(zhàn)。其次，如果不是在知道侵權(quán)行為后第一時間通知平臺，而放任侵權(quán)行為的發(fā)生，則對于損害擴(kuò)大的部分不應(yīng)該要求平臺損害賠償。

版權(quán)人也可以通過運(yùn)用技術(shù)手段防范侵權(quán)。在創(chuàng)作短視頻時在作品上加上權(quán)利標(biāo)記，比如通過水印進(jìn)行標(biāo)注，當(dāng)今，視頻水印技術(shù)是聲明版權(quán)和追蹤版權(quán)的便捷有效措施，影視劇著作權(quán)人可以利用視頻水印技術(shù)防范侵權(quán)。在文字作品的創(chuàng)作中，平臺可以通過技術(shù)手段限制文字的復(fù)制，防止被搬運(yùn)。

采用CC許可模式維護(hù)自身權(quán)益?！吨鳈?quán)法》的立法宗旨是為了文化的傳播，對于版權(quán)人，如果盲目地限制他人使用自己的作品是不利于作品的傳播的。版權(quán)人在積極維權(quán)的同時，可以采取CC許可模式實(shí)現(xiàn)知識共享，包括創(chuàng)作共享和使用共享。CC許可是一個非營利性的組織，全稱是creative commons，其宗旨是為了知識共享，包括創(chuàng)作共享和使用共享，具有一定的動態(tài)性，符合當(dāng)今全民創(chuàng)作的文化背景。CC制定了一系列的許可協(xié)議，在合法性的前提下，著作權(quán)人在授權(quán)許可使用時可以自我靈活選擇。

（四）政府和社會的維權(quán)措施

自媒體行業(yè)用戶數(shù)量龐大，分布密集，但沒有建立起相應(yīng)的行業(yè)協(xié)會進(jìn)行約束。自媒體對作者要求的準(zhǔn)入門檻低、作品創(chuàng)作簡單，但作為文化傳播的源頭，同樣應(yīng)該具有媒體行業(yè)的道德體現(xiàn)。政府應(yīng)該督促相關(guān)負(fù)責(zé)部門制定行業(yè)自律守則，建立行業(yè)自律協(xié)會。這樣不僅使自媒體行業(yè)更加專業(yè)，也有利于互相之間進(jìn)行監(jiān)督和舉報，更有利于創(chuàng)作者之間進(jìn)行交流溝通和自我約束。對于維權(quán)成本高的現(xiàn)狀，該自律協(xié)會可以推動區(qū)塊鏈反侵權(quán)檢測系統(tǒng)，降低維權(quán)成本。在數(shù)字時代發(fā)展出的行業(yè)，應(yīng)該推動科技服務(wù)為其進(jìn)行監(jiān)管。自媒體作品數(shù)量多，侵權(quán)量大，但有的標(biāo)的額低，如果完全依賴于司法裁判，不僅浪費(fèi)了公共的司法資源，也不利于用戶維權(quán)，但通過區(qū)塊鏈反侵權(quán)檢測系統(tǒng)的運(yùn)用，自律協(xié)會內(nèi)部就可以對影響不大的案件進(jìn)行處理，對侵權(quán)用戶進(jìn)行相應(yīng)的懲罰處置。