張程

2021年4月10日，阿里巴巴因違法壟斷行為被罰182.28億元 （圖/視覺中國）

過去十幾年互聯(lián)網(wǎng)平臺一方面給廣大用戶帶來了便利，另一方面也帶來了不少的風險和問題?；ヂ?lián)網(wǎng)經(jīng)濟中“贏家通吃”的情況使得大型互聯(lián)網(wǎng)平臺逐漸成為了行業(yè)寡頭，脫離了市場經(jīng)濟中“自由競爭”的地心引力，倚仗堅固的行業(yè)壁壘，獲得了實質(zhì)性的壟斷地位。根據(jù)市場經(jīng)濟自由競爭理論，這一情況不利于經(jīng)濟的長遠發(fā)展，而且隨著互聯(lián)網(wǎng)平臺的壯大，“不授權(quán)不能用”“用戶隱私換服務(wù)”等霸王條款越來越常見，“大數(shù)據(jù)殺熟”“逼迫商家/用戶二選一”“用戶信息泄露”等行為也時有發(fā)生。此外，憑借著資本優(yōu)勢，大型互聯(lián)網(wǎng)平臺全面介入個人生活的方方面面，在一些領(lǐng)域惡性競爭，擠壓原有業(yè)態(tài)，傷害了相關(guān)產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展。由于壟斷所帶來的種種亂象，針對互聯(lián)網(wǎng)平臺經(jīng)濟的反壟斷呼聲日益高漲。

2020年1月2日，中國國家市場監(jiān)督管理總局就《反壟斷法》修訂草案公開征求意見，對《反壟斷法》進行“大修”，其中最顯著的變化之一是新增互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)營者市場支配地位認定依據(jù)。2021年2月7日，國務(wù)院反壟斷委員會發(fā)布《國務(wù)院反壟斷委員會關(guān)于平臺經(jīng)濟領(lǐng)域的反壟斷指南》，依據(jù)《反壟斷法》基本原理和規(guī)則，結(jié)合我國國情并參考和借鑒國外相關(guān)實踐，針對平臺經(jīng)濟反壟斷監(jiān)管作出了具體指南。法律法規(guī)的跟進，為一輪有針對性的反壟斷監(jiān)管提供了基礎(chǔ)。

被忽視的瘋狂并購

據(jù)統(tǒng)計，截至2020年9月8日，阿里巴巴參與的企業(yè)并購531起，騰訊參與的企業(yè)并購756起。即便在企業(yè)并購活躍度下降的2019年，騰訊參與的并購仍有121起，阿里81起，百度45起，京東32起;這些并購集中在科技、金融、電商零售和文娛等領(lǐng)域。然而在這么多起并購案件中，很少會遭遇到《反壟斷法》的挑戰(zhàn)。

2020年12月，國家市場監(jiān)督管理總局對“阿里巴巴收購銀泰商業(yè)股權(quán)”“閱文集團收購新麗傳媒股權(quán)”以及“豐巢網(wǎng)絡(luò)收購中郵智遞股權(quán)”等三起未依法申報實施經(jīng)營者集中的行為做出頂格行政處罰決定，罰款50萬元，這是中國反壟斷執(zhí)法機關(guān)首次對數(shù)字經(jīng)濟領(lǐng)域的經(jīng)營者集中交易做出的行政處罰。

對于壟斷有一個很貼切的比喻：大樹之下寸草不生。即在壟斷企業(yè)控制之下，行業(yè)內(nèi)很難再有新的企業(yè)成長起來。在數(shù)字經(jīng)濟領(lǐng)域尤應(yīng)密切關(guān)注數(shù)字巨頭并購初創(chuàng)企業(yè)的活動。這一方面是因為這個領(lǐng)域的市場高度集中，壟斷性比較強，這些并購活動會進一步加強并購企業(yè)的壟斷地位或者市場支配地位;另一方面從并購企業(yè)的角度看，這些并購不僅有助于提高其競爭力，而且還可以消滅其潛在的競爭對手。

數(shù)字經(jīng)濟領(lǐng)域的壟斷性盡管比較強，但也有在位大企業(yè)被新企業(yè)取代的情況，例如谷歌取代了遠景公司（AltaVista），臉書取代了社交領(lǐng)域曾經(jīng)的霸主Myspace。在這種情況下，數(shù)字經(jīng)濟與傳統(tǒng)經(jīng)濟一樣，壟斷者從其本能出發(fā)，會熱衷于收購一些科技初創(chuàng)企業(yè)，如臉書收購了Instagram和WhatsApp，谷歌收購了視頻網(wǎng)站YouTube和DoubleClick，微軟收購了領(lǐng)英，亞馬遜收購了LoveFilm等，而且這些巨頭現(xiàn)在還積極收購機器人、人工智能、自動駕駛汽車等各領(lǐng)域的新興企業(yè)。

然而，從被收購企業(yè)的角度看，它們雖然可能有巨大增長潛力，甚至可能成為行業(yè)領(lǐng)導(dǎo)者，但是作為新企業(yè)被收購可能要比自己通過競爭更容易獲得資金，它們往往愿意在初創(chuàng)期間就尋找機會，準備以大價錢將自己賣給大平臺。但從推動市場競爭的角度看，因為新產(chǎn)品和新企業(yè)進入市場對推動競爭非常重要，對市場高度集中的數(shù)字經(jīng)濟尤其重要，反壟斷執(zhí)法機關(guān)應(yīng)當采取措施，鼓勵有發(fā)展前景的初創(chuàng)企業(yè)成為獨立的市場主體，積極參與互聯(lián)網(wǎng)平臺競爭，而不是讓它們曇花一現(xiàn)，過早地消失在數(shù)字大企業(yè)的并購巨浪中。

過去互聯(lián)網(wǎng)巨頭的很多并購交易之所以得到了批準，是因為《反壟斷法》審查經(jīng)營者集中主要考慮企業(yè)市場份額、市場控制力、市場集中度等因素，即考慮并購企業(yè)相互是否競爭對手，忽視了，或者說難以界定互聯(lián)網(wǎng)巨頭并購小型初創(chuàng)企業(yè)是否會削弱市場的動態(tài)競爭。但是從新的法規(guī)來看，這一點已經(jīng)在逐步被考慮在內(nèi)。

反壟斷正在進行時

數(shù)字經(jīng)濟是經(jīng)濟全球化的產(chǎn)物，強化數(shù)字經(jīng)濟的反壟斷監(jiān)管在國際社會是大勢所趨。歐盟委員會針對科技巨頭早就開始了轟轟烈烈的反壟斷執(zhí)法。2017年對谷歌罰款24.2億歐元，理由是其搜索引擎不公平地將消費者引向谷歌的比較購物服務(wù);2018年對谷歌罰款43.3億歐元，理由是它強迫使用安卓系統(tǒng)的智能手機生產(chǎn)商安裝谷歌的搜索引擎和瀏覽器;2019年對谷歌再次罰款14.9億歐元，理由是其在線廣告服務(wù)排擠競爭對手。盡管歐盟委員會對谷歌的罰款金額高達80多億歐元，歐洲仍有很多人批評歐委會針對數(shù)字巨頭的反壟斷措施不力，一是調(diào)查時間太長，二是巨額罰款沒有改變谷歌的反競爭行為。2020年12月15日，歐盟公布了《數(shù)字服務(wù)法》和《數(shù)字市場法》兩部草案，旨在針對科技巨頭加強監(jiān)管。前者明確了數(shù)字平臺的責任是保護用戶的合法權(quán)益，強調(diào)了事前監(jiān)管規(guī)則以確保平臺市場的公平和自由競爭。后者主要解決市場封鎖問題，禁止科技巨頭自我優(yōu)待和排除限制競爭行為，并且規(guī)定科技巨頭的違法行為最高可處其全球年營業(yè)額10%的罰款。如果出現(xiàn)系統(tǒng)性違法行為，違法者可被進行拆分。

美國眾議院司法委員會在2020年10月發(fā)布了《數(shù)字市場競爭調(diào)查報告》，這是它2019年6月針對蘋果、亞馬遜、谷歌和臉書等大型平臺企業(yè)進行調(diào)查的結(jié)果。報告的基本觀點是，美國社會對科技巨頭導(dǎo)致的互聯(lián)網(wǎng)壟斷存在巨大憂慮，認為它們不僅損害了美國的經(jīng)濟自由，影響了初創(chuàng)企業(yè)的競爭，減少市場創(chuàng)新和消費者選擇，而且也損害了美國的政治、文化、新聞自由、個人隱私。報告提出要對蘋果、亞馬遜、谷歌和臉書等4大巨頭進行結(jié)構(gòu)性拆分，改革反托拉斯法。隨著這個調(diào)查報告發(fā)布，美國司法部聯(lián)合11個州在聯(lián)邦地方法院起訴了谷歌，指控它封鎖了競爭對手可向消費者提供更具吸引力的應(yīng)用程序，損害了數(shù)字市場的創(chuàng)新。聯(lián)邦貿(mào)易委員會也起訴了臉書，并且提出拆分臉書的建議。蘋果、亞馬遜等其他互聯(lián)網(wǎng)巨頭也無一例外地受到了相關(guān)反壟斷調(diào)查。

中國作為全球網(wǎng)絡(luò)用戶最多的國家，互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟發(fā)展迅速，規(guī)模和體量巨大。當前我國市值超過千億美元的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)有5家，市值超過百億美元的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)有20多家，數(shù)字經(jīng)濟在GDP中的比重超過36%，互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟對國計民生有著重大影響。許多研究已經(jīng)證明，在市場經(jīng)濟中，壟斷行為會對消費者和國民經(jīng)濟帶來巨大的傷害，反壟斷是促進經(jīng)濟良性發(fā)展的重要手段。隨著阿里巴巴、騰訊等互聯(lián)網(wǎng)平臺不斷向經(jīng)濟的各個領(lǐng)域滲透，其壟斷性和危害日益明顯，中國加大對互聯(lián)網(wǎng)平臺的反壟斷審查越來越迫切。

2020年以來，反壟斷執(zhí)法部門不斷重拳出擊，對許多大型互聯(lián)網(wǎng)平臺做出了監(jiān)管處罰。2020年12月14日，國家市場監(jiān)督管理總局依法對阿里巴巴集團涉嫌壟斷立案調(diào)查。根據(jù)調(diào)查結(jié)果，自2015年以來，阿里巴巴濫用市場支配地位，對平臺內(nèi)商家提出“二選一”要求，禁止平臺內(nèi)商家在其他競爭性平臺開店或參加促銷活動，并借助市場力量、平臺規(guī)則和技術(shù)手段，采取多種獎懲措施，強制要求執(zhí)行“二選一”，維持、增強自身市場力量，獲取不正當競爭優(yōu)勢。2021年4月10日，國家市場監(jiān)督管理總局對阿里巴巴集團的壟斷行為做出行政處罰，責令其停止違法行為，并處以182.28億元的罰款。

2021年4月26日，國家市場監(jiān)督管理總局依法對美團涉嫌壟斷行為立案調(diào)查;同年7月7日，市場監(jiān)管總局對互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域22起違法實施經(jīng)營者集中案件立案調(diào)查。其間，先后對多家違法企業(yè)做出了處罰。

反壟斷監(jiān)管的加強維護了市場的動態(tài)競爭格局，對于經(jīng)濟良性發(fā)展有著重要作用。但需要注意的是，互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟已成為中國經(jīng)濟發(fā)展和財富增長的重要動力源泉，反壟斷執(zhí)法如果過嚴過重，可能會遏制相關(guān)企業(yè)的發(fā)展活力，對經(jīng)濟發(fā)展起到反作用。反壟斷需要反對的是違法壟斷行為，而不是規(guī)模上壟斷的客觀現(xiàn)實。企業(yè)只要不做出違法壟斷行為，理應(yīng)不需擔心企業(yè)規(guī)模過大、市場份額過高。