向治霖

西方有一句法諺，說法律不管的“三件事”：舊往之事，瑣碎之事，以及內(nèi)部之事。其中，不理舊往之事，這比較容易理解，它就是今天的“法不溯及既往”精神。

但另外兩件事，于今人來說就很陌生了。

先是“不管內(nèi)部之事”，在過去，“內(nèi)部”有內(nèi)部的規(guī)章，比如行會、宗教社團等等。又或者是，內(nèi)部有權(quán)威的自治權(quán)代理人，如宗族中的族長等等，所以，法律介入“內(nèi)部”時需要謹慎。

不管瑣碎之事，是說法律關(guān)注的是一般性事物，它對個人私下的行為不作約束。例如我們熟知的《威尼斯商人》，夏洛克的“一磅肉”合同，屬于他與當(dāng)事人的私下約定，雖然明顯不合道義，但法律明文不會約束。

對于瑣碎之事和內(nèi)部之事，“兩個不管”之間，留下了一個交叉重疊的“法外之地”，那就是家庭生活的場域—它顯然是內(nèi)部，且以今天的眼光來看，小家庭更是家族“內(nèi)部的內(nèi)部”。另一方面，家庭生活中的糾紛，除了造成嚴重后果的刑事犯罪外，幾無不是“瑣碎小事”，取證難、調(diào)查難，介入成本高，但社會效益接近于零—當(dāng)然是對古代而言。

在有意的規(guī)避下，古代婚姻中對個人權(quán)益的法律保護，自然是無從談起。萬幸的是，我們并不生在古代。

從結(jié)婚開始

西方法諺的“兩不管”，在中國俗語中很容易找到對應(yīng)，那就是有名的“清官難斷家務(wù)事”。

凡事有其由來，家庭和家務(wù)事的“難斷”，是因為它們處在一個尷尬的位置：家庭作為社會運轉(zhuǎn)的最小單元，其中的“群己權(quán)界”已經(jīng)不太分明。社會對于夫妻“一體同心”的設(shè)想，更進一步淆亂了家庭內(nèi)的權(quán)責(zé)界定。

1950年版的婚姻法其中“男女權(quán)利平等”的規(guī)定是具有開拓性的。它打破了舊式婚姻中，夫妻“一體同心”的構(gòu)想、家庭作為整體的“內(nèi)部”性質(zhì)。

說是“難斷”，不是不斷，但是，古代公務(wù)員對于家庭糾紛的處置，無法超脫于禮法和宗族利益的考慮。“孔雀東南飛”的悲劇催人淚下，后世又有“梁祝”生死相依。豈止“東南西北”？多的是無盡鴛鴦無枝可棲。

父母之命，媒妁之言，讓婚姻當(dāng)事人喪失了自主權(quán)。另一方面，婚姻中又處處是身不由己。《紅樓夢》的名篇“葫蘆僧判斷葫蘆案”中，香菱苦盡甘來，本來與馮淵結(jié)為一對，但薛蟠將她奪去做妾。由于孤女身份無人做主，她也就只能“嫁狗隨狗”。

如果開一個腦洞，香菱受到現(xiàn)代法律保護，那么，根據(jù)婚姻自由的原則以及相關(guān)細則規(guī)定，她與薛蟠之間顯然是無效婚姻、應(yīng)予撤銷。這對現(xiàn)代人來說，要解決問題太簡單了。

只不過，真要如此，香菱要等到《紅樓夢》成書的215年后—新中國第一部“婚姻法”在1950年頒布。

從那時起，中國現(xiàn)代意義上的婚姻才開始成形。此后，婚姻法經(jīng)過數(shù)次修訂，我們可以從中看見婚姻法的變遷以及背后的社會現(xiàn)實的發(fā)展。

第一部“婚姻法”重在革除封建風(fēng)俗，其文風(fēng)與今天的法律顯然不同。整部法律僅有27條規(guī)定。其中，“原則”一章有兩條規(guī)定，原文如下：

第一條：廢除包辦強迫、男尊女卑、漠視子女利益的封建主義婚姻制度。實行男女婚姻自由、一夫一妻、男女權(quán)利平等、保護婦女和子女合法權(quán)益的新民主主義婚姻制度。

第二條：禁止重婚、納妾。禁止童養(yǎng)媳。禁止干涉寡婦婚姻自由。禁止任何人藉婚姻關(guān)系問題索取財物。

規(guī)定中的每一項，都顯然是對封建禮教的“有的放矢”。有一派觀點認為，法律中“原則”的部分，通常只是空洞的規(guī)則，不會解決實際問題。但是在民法中，這肯定不能成立。

經(jīng)歷了數(shù)次婚姻法草案的修訂、婚姻法重要起草人巫昌禎曾表示，每一部法律的通則部分都是宣言性的，它本身不解決具體問題，而是一種導(dǎo)向。

對于1950年版的婚姻法來說，“原則”一章的規(guī)定，多為破除封建陋習(xí)，其中“男女權(quán)利平等”的規(guī)定，卻是具有開拓性的。它打破了舊式婚姻中，夫妻“一體同心”的構(gòu)想、家庭作為整體的“內(nèi)部”性質(zhì)。“法律不理內(nèi)部之事”，從此對家庭失效。

換言之，從這部婚姻法起，家庭不再是一個絕對的整體單元，它看見的是個體的人。

離婚，“冷靜”了沒？

愛爾蘭作家王爾德有一句“至理名言”，他說：“導(dǎo)致離婚最大的原因，是結(jié)婚?！?/p>

此話近乎廢話，但是頗有意味：在“人權(quán)”“平權(quán)”相繼經(jīng)法律落實后，舊有的婚姻道德破裂了，但有了新式的婚姻以及自由選擇權(quán)，人們就過得更好了嗎？

這是另一個版本的“娜拉出走后”之問。在個體得到了解放后，面對著偌大世界，又該做出怎樣的選擇？

傳統(tǒng)文化的力量，不可能一朝消散，它依然頑強地附著在個人身上。在中國，婚姻法以及它所面對的現(xiàn)實，都經(jīng)歷了一個緩慢的變化過程。

盡管婚姻自由落在了“原則”一章，但是，離婚從來不是一件簡單的事。1950年婚姻法規(guī)定，男女雙方自愿離婚的，雙方應(yīng)向區(qū)人民政府登記，領(lǐng)取離婚證；區(qū)人民政府查明確系雙方自愿并對子女和財產(chǎn)問題確有適當(dāng)處理時，應(yīng)即發(fā)給離婚證。

雙方自愿離婚，乃是“最理想的離婚”，不過，“男女一方要求離婚的”，情形就麻煩得多。

1950年婚姻法規(guī)定，男女一方堅決要求離婚的，得由區(qū)人民政府進行調(diào)解；如調(diào)解無效時，應(yīng)即轉(zhuǎn)報縣或市人民法院處理；縣或市人民法院對離婚案件，也應(yīng)首先進行調(diào)解；如調(diào)解無效時，即行判決。

從條文上看，此類離婚的情形，都要經(jīng)過兩輪調(diào)解，并且需經(jīng)過“政府—法院”兩重判斷，當(dāng)中所花的時間，想來不會比現(xiàn)在的“30天離婚冷靜期”要短。