胡繼曄

作為虛擬數(shù)字貨幣的底層技術(shù)，分布式記賬技術(shù)是對延續(xù)數(shù)百年復(fù)式記賬的一場革命，通過使用非對稱加密認(rèn)證手段和點對點的網(wǎng)絡(luò)架構(gòu)，維護(hù)了一個無法篡改的連續(xù)賬本數(shù)據(jù)庫，使得復(fù)式記賬的“不做假賬”真正在技術(shù)上得以實現(xiàn)。分布式賬本技術(shù)帶來的天然信任基因是對可能做假賬的復(fù)式記賬技術(shù)具劃時代意義的變革，其意義不亞于從單一賬本過渡到復(fù)式記賬，將對未來人類的經(jīng)濟(jì)生活帶來意義深遠(yuǎn)的沖擊和持續(xù)影響。

近年來，金融穩(wěn)定委員會（FSB）、國際清算銀行支付結(jié)算體系委員會（CPSS）和國際證監(jiān)會組織（IOSCO）等國際組織以及美國、德國、日本等國家已經(jīng)采取法律和技術(shù)手段對虛擬數(shù)字貨幣監(jiān)管問題進(jìn)行初步探索并取得了一定成果。如歐盟銀行管理局定義虛擬數(shù)字貨幣（Crypto Currency）是價值的數(shù)字化表示，不由央行或貨幣當(dāng)局發(fā)行，也不與法幣掛鉤，基于區(qū)塊鏈技術(shù)且被公眾所接受，所以可作為支付手段，也可以電子形式轉(zhuǎn)移、存儲或交易，這些都值得我國借鑒。

目前我國對于虛擬數(shù)字貨幣存在法律定位模糊的情形，從而帶來了司法審判中法律適用不一致的困惑。中國人民銀行2013年的《通知》將虛擬數(shù)字貨幣定義為“特定虛擬商品”，這一法律屬性定位在司法實踐中由于法官的理解不一，帶來了消費者保護(hù)和犯罪認(rèn)定的困難。我國目前的司法實踐中還沒有將虛擬貨幣中的比特幣進(jìn)行明確的法律定性，造成在判例結(jié)果上的混亂。隨著加密虛擬數(shù)字貨幣越來越走進(jìn)普通人的生活，勢必需要更明確的法律定性，以規(guī)范我國虛擬數(shù)字貨幣的運行，這方面可以借鑒國際經(jīng)驗。

國際上對于數(shù)據(jù)和加密虛擬數(shù)字貨幣已經(jīng)基本上建立起監(jiān)管框架，主要是基于現(xiàn)行的證券法、反洗錢法和個人數(shù)據(jù)隱私保護(hù)規(guī)則，致力于通過對現(xiàn)行法律的修訂和基于數(shù)字經(jīng)濟(jì)的立法來設(shè)定監(jiān)管規(guī)則。特別是對于虛擬數(shù)字貨幣的發(fā)行，美國和香港都參照證券法來進(jìn)行法律定性。在現(xiàn)行各國證券法的法律框架之下，對虛擬數(shù)字貨幣發(fā)行主體不予豁免，相當(dāng)于設(shè)立了類似于上市公司這樣的公眾公司門檻，按照證券法的要求進(jìn)行強(qiáng)制性信息披露和投資者保護(hù)，這對我國虛擬數(shù)字貨幣未來的監(jiān)管與立法具有重要參考價值。

沒有網(wǎng)絡(luò)安全，就沒有國家安全。中國政府希望監(jiān)管的是面向基于區(qū)塊鏈提供的信息服務(wù)，如何把依法治網(wǎng)落實到區(qū)塊鏈管理中是關(guān)鍵。根據(jù)《區(qū)塊鏈信息服務(wù)管理規(guī)定》的要求，區(qū)塊鏈信息服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)在其對外提供服務(wù)的互聯(lián)網(wǎng)站、應(yīng)用程序等顯著位置標(biāo)明其備案編號。但網(wǎng)信辦進(jìn)一步確定備案僅是對主體區(qū)塊鏈信息服務(wù)相關(guān)情況的登記，不代表對其機(jī)構(gòu)、產(chǎn)品和服務(wù)的認(rèn)可，任何機(jī)構(gòu)和個人不得用于商業(yè)目的。

在區(qū)塊鏈管理中落實依法治網(wǎng)，尋找創(chuàng)新與風(fēng)險的平衡，非常重要。近年來，以“科技金融”為名的大量P2P爆雷給區(qū)塊鏈金融法治敲響警鐘，產(chǎn)業(yè)發(fā)展必須與監(jiān)管同步，否則會給社會公眾、政府信譽帶來巨大損失。為實現(xiàn)區(qū)塊鏈法治目標(biāo)，需要為區(qū)塊鏈監(jiān)管提供完備的法律依據(jù)，在進(jìn)行《個人信息保護(hù)法》《數(shù)據(jù)安全法》等相關(guān)立法時，建議為基于區(qū)塊鏈的虛擬數(shù)字貨幣的發(fā)展保留空間。在《證券法》配套法規(guī)和規(guī)范性文件立法中，建立虛擬數(shù)字資產(chǎn)的投資者適當(dāng)性管理制度，讓能夠承擔(dān)風(fēng)險、勇于承擔(dān)風(fēng)險者成為創(chuàng)新主體。

由于區(qū)塊鏈將變成跨國、跨地區(qū)的鏈網(wǎng)，我國的數(shù)字金融監(jiān)管必須借鑒CPSS和IOSCO等國際組織倡導(dǎo)的金融市場基礎(chǔ)設(shè)施原則，監(jiān)管測試技術(shù)必須與時俱進(jìn)，不斷更新，監(jiān)管沙盒技術(shù)需要隨著區(qū)塊鏈技術(shù)的發(fā)展不斷優(yōu)化。未來可以通過加強(qiáng)監(jiān)管技術(shù)（RegTech）開發(fā)、調(diào)整監(jiān)管力度、做好監(jiān)管協(xié)調(diào)，保護(hù)金融消費者、幫助金融科技企業(yè)縮短創(chuàng)新周期、幫助監(jiān)管部門及早發(fā)現(xiàn)潛在風(fēng)險，最終實現(xiàn)促進(jìn)經(jīng)濟(jì)高質(zhì)量增長的目標(biāo)。