高留志 尹瀟瀟

(鄭州大學(xué) 法學(xué)院，河南 鄭州450001)

自我國(guó)婚姻法律制度制定以來(lái)，涉及不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的重大疾病的條款一直存在。在歷次的婚姻法的修訂中，重大疾病的范圍也隨著社會(huì)發(fā)展、疾病種類(lèi)的增加而不斷被修改。在《民法典》引入重大疾病概念以前，婚姻法歷來(lái)都表述為“禁止結(jié)婚的情形或醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病”，《民法典·婚姻家庭編》一審稿將其改為“嚴(yán)重疾病”，二審稿又改為“重大疾病”，三次審議稿對(duì)該表述予以保留。最終頒布的《民法典》使用了“重大疾病”這一概念，但《民法典》并未對(duì)重大疾病范圍作出規(guī)定，也未解決司法實(shí)踐中應(yīng)如何認(rèn)定禁婚疾病的困境，這將會(huì)導(dǎo)致新?tīng)?zhēng)議的產(chǎn)生。

一、“重大疾病”條款的立法沿革

(一)重大疾病條款的立法規(guī)定

在不同的歷史時(shí)期，對(duì)重大疾病的范圍界定有所不同。

1934年頒布的《中華蘇維埃共和國(guó)婚姻法》第6條首次將禁止結(jié)婚的疾病予以規(guī)定：“禁止患花柳病、麻風(fēng)、肺病等危險(xiǎn)性傳染病者的結(jié)婚。但經(jīng)醫(yī)生驗(yàn)明認(rèn)為可以結(jié)婚者，不在此例?！钡?條規(guī)定：“禁止患神經(jīng)病及風(fēng)癱者的結(jié)婚?！?939年陜甘寧邊區(qū)政府頒布《陜甘寧邊區(qū)婚姻條例》擴(kuò)大了重大疾病的范圍，其第8條規(guī)定的禁止結(jié)婚的疾病有二：“直接血統(tǒng)關(guān)系者以及患有花柳病、麻風(fēng)病、精神病、癲癇病等不治之惡疾，經(jīng)醫(yī)生證明者?！?943年的《晉察冀邊區(qū)婚姻條例》再一次將禁止結(jié)婚的范圍擴(kuò)大，其第8條規(guī)定禁止結(jié)婚的情形有三：“有精神病或其他重大不治之病者、有花柳病或其他惡疾以及生理缺陷不能人道者?！睆纳鲜鲆?guī)定可以看出，新中國(guó)成立以前，禁止結(jié)婚的疾病范圍一直在擴(kuò)大。究其原因，主要是礙于當(dāng)時(shí)的醫(yī)療水平，諸多不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病并未發(fā)現(xiàn)，立法者在立法時(shí)，只能將現(xiàn)存的結(jié)婚之后將嚴(yán)重影響對(duì)方身體健康的疾病予以禁止。上述規(guī)定涉及的禁止結(jié)婚的疾病范圍主要有精神病及其他“重大”不治之病、花柳病等不治之惡疾、危險(xiǎn)性傳染病、遺傳性疾病以及生理缺陷。

新中國(guó)成立之后，1950年《婚姻法》第5條規(guī)定了禁止結(jié)婚的疾?。哼z傳性疾病，有生理缺陷不能發(fā)生性行為者以及患花柳病或精神失常未經(jīng)治愈，患麻風(fēng)或其他醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)結(jié)婚之疾病者。由于醫(yī)學(xué)水平的提高，一些性病及精神類(lèi)疾病可以被治愈，所以對(duì)此類(lèi)疾病范圍予以縮小，對(duì)遺傳性疾病的范圍予以擴(kuò)大，并且新增了醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚之疾病的表述。1980年《婚姻法》第6條僅規(guī)定未經(jīng)治愈的麻風(fēng)病或患其他醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病。2001年《婚姻法》直接將禁婚的疾病規(guī)定為患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，并且將婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病且婚后尚未治愈的作為無(wú)效婚姻的條件之一。《民法典》用“重大疾病”一詞取代“醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病”，而這一表述本身就概念模糊、范圍難以界定。但從法律邏輯上講，重大疾病作為可撤銷(xiāo)婚姻的事由之一，其范圍應(yīng)當(dāng)大于禁止結(jié)婚的疾病的類(lèi)型[1]，《異常情況的分類(lèi)指導(dǎo)標(biāo)準(zhǔn)(試行)》《中華人民共和國(guó)母嬰保健法》《傳染病防治法》等有關(guān)禁止結(jié)婚或暫緩結(jié)婚的疾病均應(yīng)當(dāng)包含在內(nèi)。

(二)重大疾病條款立法修改的意義

從上述立法沿革可以看出，隨著醫(yī)療水平的提高，一些疾病已經(jīng)逐漸不能成為阻礙結(jié)婚的理由；且隨著婚姻自由觀念的不斷深入，患有重大疾病的男女雙方仍然愿意締結(jié)婚姻。全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)法制工作委員會(huì)在對(duì)相關(guān)禁止結(jié)婚條款的釋義中提到，男女結(jié)婚組成家庭后，夫妻之間不僅有互相依存、互相幫助、互相撫養(yǎng)的義務(wù)，而且還承擔(dān)養(yǎng)育子女的義務(wù)，為了配偶以及子女的身體健康，禁止患有嚴(yán)重疾病的男女雙方結(jié)婚，其主要目的是防止疾病的傳播，維護(hù)家庭的和睦、幸福，如果男女雙方在結(jié)婚時(shí)患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，則男女雙方締結(jié)的婚姻為無(wú)效婚姻[2]33。但實(shí)踐中很多艾滋病患者，仍然愿意互相締結(jié)婚姻，并且承諾不生育后代，依照2001年《婚姻法》的規(guī)定，該類(lèi)行為屬于婚姻無(wú)效的情形，但這顯然不能滿足當(dāng)前社會(huì)發(fā)展的需要，并且與一直以來(lái)所提倡的婚姻自由的理念相悖。

《民法典》將重大疾病作為可撤銷(xiāo)婚姻的事由之一，充分尊重了男女雙方的意思自治。男女雙方在締結(jié)婚姻之時(shí)，一方并不知道另一方患有重大疾病而與之結(jié)婚，婚后發(fā)現(xiàn)一方患有重大疾病，與最初締結(jié)婚姻的意愿相違背，此時(shí)法律賦予其可撤銷(xiāo)婚姻的權(quán)利，被欺騙一方可以選擇繼續(xù)婚姻關(guān)系，也可以選擇終止婚姻關(guān)系，以維護(hù)被欺騙一方的合法利益。另一種情況，男女雙方在締結(jié)婚姻之時(shí)，明知男或女一方或者男女雙方均患有重大疾病，仍愿意與之結(jié)婚，根據(jù)《民法典》第1053條的規(guī)定，是否結(jié)婚的決定權(quán)交還給男女雙方，法律不予以干涉。這一修訂順應(yīng)了婚姻自由的理念，是婚姻立法的重大進(jìn)步，具有重要的社會(huì)意義。

二、“重大疾病”條款的實(shí)踐爭(zhēng)議

(一)重大疾病內(nèi)涵的界定

《民法典》頒布以后，有關(guān)重大疾病應(yīng)如何認(rèn)定問(wèn)題備受關(guān)注。下文僅就重大疾病的含義以及范圍作簡(jiǎn)要論述。

1.重大疾病的含義

有學(xué)者認(rèn)為，重大疾病的含義范圍應(yīng)該等于或者寬于“醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病”的范圍[3]。有學(xué)者認(rèn)為，重大疾病的概念模糊，《民法典》應(yīng)該將此概念予以刪除[4]。亦有觀點(diǎn)認(rèn)為，在明確重大疾病告知義務(wù)時(shí)，要防止對(duì)重疾告知義務(wù)的過(guò)度防護(hù)[5]。

本文認(rèn)為，在明確重大疾病含義之時(shí)，應(yīng)將“重大疾病”一詞分為兩個(gè)部分進(jìn)行理解——即“重大”和“疾病”。二者兼具時(shí)，方可認(rèn)為符合《民法典》規(guī)定的可撤銷(xiāo)婚姻的事由之一。在《民法典》的釋義中，從字面上看，“重大”一詞既可以指所患疾病的類(lèi)型，也可以指疾病的嚴(yán)重程度。比如，重癥的智力低下人群締結(jié)的婚姻符合可撤銷(xiāo)婚姻的條件；但僅具有輕度智力低下，具備基本的生活能力，理解婚姻的含義，能夠自己獨(dú)立的照顧家庭以及孩子的患者，不屬于“重大”疾病，則不符合可撤銷(xiāo)婚姻的構(gòu)成要件(1)參見(jiàn)山西省陽(yáng)城縣人民法院(2015)陽(yáng)民初字第2252號(hào)民事判決書(shū)。?！凹膊　币辉~在新華字典上的釋義為“病”的統(tǒng)稱(chēng)。顯然并非所有“疾病”只要符合“重大”的事由均可以成為可撤銷(xiāo)婚姻的事由之一，此處的“疾病”應(yīng)當(dāng)為男女一方與患有重大疾病的另一方結(jié)婚時(shí)，不僅其身體健康受到影響，可能對(duì)其生活、經(jīng)濟(jì)以及精神等方面產(chǎn)生惡劣的影響。因此，對(duì)“疾病”的范圍進(jìn)行認(rèn)定時(shí)，還需要考慮該“疾病”的存在是否影響了婚姻家庭的穩(wěn)定。

2.重大疾病的分類(lèi)

關(guān)于重大疾病的分類(lèi)，在當(dāng)前學(xué)界與司法實(shí)踐中觀點(diǎn)不一。有學(xué)者將重大疾病分為四類(lèi)，分別是嚴(yán)重的精神類(lèi)疾病、嚴(yán)重的傳染性疾病、顯著地影響生育的疾病以及嚴(yán)重影響本人健康的疾病[1]。亦有學(xué)者將其分為三大類(lèi)，分別是精神疾病類(lèi)、智力低下類(lèi)以及傳染病類(lèi)[4]。筆者以重大疾病、“醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病”等關(guān)鍵詞在中國(guó)裁判文書(shū)網(wǎng)以及北大法寶網(wǎng)上搜索近千案例，整理后發(fā)現(xiàn)，精神病類(lèi)案件占多數(shù)，愚鈍、智力低下類(lèi)案件居中，性病(尖銳濕疣、艾滋病)等傳染性疾病類(lèi)案件占比不多，極個(gè)別案件因患有先天性的遺傳病而申請(qǐng)婚姻無(wú)效，近年來(lái)也出現(xiàn)了因患有心臟病、肝腎病、尿毒癥等疾病而申請(qǐng)婚姻無(wú)效的案件。

本文認(rèn)為，重大疾病應(yīng)該分為以下幾類(lèi)：(1)精神類(lèi)疾病?！懂惓Ｇ闆r的分類(lèi)指導(dǎo)標(biāo)準(zhǔn)(試行)》規(guī)定中將雙方均患有重癥智力低下者列入不許結(jié)婚的情形，將患有精神分裂癥、躁狂抑郁癥以及其他精神病發(fā)病期間的患者列入暫緩結(jié)婚的情形?！睹穹ǖ洹返?053條的學(xué)理基礎(chǔ)是尊重雙方婚姻自由，被列入暫緩結(jié)婚的疾病理應(yīng)成為男女雙方締結(jié)婚姻需要考慮的情形，據(jù)此，我們可以將精神類(lèi)疾病分為四種類(lèi)型，即嚴(yán)重智力低下類(lèi)疾病、精神分裂癥、躁狂抑郁癥以及其他相同程度的精神類(lèi)疾病。(2)傳染性疾病。近年來(lái)，在實(shí)踐中，艾滋病、乙肝等傳染性疾病患者越來(lái)越多，并且多數(shù)患者在患病之后并未告知對(duì)方，最終給兩個(gè)家庭帶來(lái)巨大的災(zāi)難?！吨腥A人民共和國(guó)傳染病防治法》規(guī)定了諸多法定的傳染性疾病，并劃分為甲類(lèi)、乙類(lèi)和丙類(lèi)三種嚴(yán)重的傳染性疾病。男或女一方患有上述規(guī)定的疾病，締結(jié)婚姻之時(shí)尚未被治愈的，男或女一方有選擇繼續(xù)或者終止婚姻的權(quán)利，若締結(jié)婚姻之時(shí)，傳染性疾病已經(jīng)被治愈的，則不應(yīng)納入重大疾病的范圍。(3)影響生育類(lèi)疾病。《異常情況的分類(lèi)指導(dǎo)標(biāo)準(zhǔn)(試行)》規(guī)定了可以結(jié)婚但不許生育類(lèi)疾病以及限制生育類(lèi)疾病，具體包括嚴(yán)重常染色體顯性遺傳病、嚴(yán)重常染色體隱性遺傳病、多基因病高發(fā)家系患者、罕見(jiàn)的嚴(yán)重遺傳病以及嚴(yán)重的性鏈鎖隱性遺傳病等。從維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定、家庭穩(wěn)定的角度出發(fā)，有嚴(yán)重遺傳病家族史的男或女一方不適宜生育，但雙方有締結(jié)婚姻的自由。(4)其他嚴(yán)重影響身體健康類(lèi)疾病。重大疾病的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不應(yīng)當(dāng)局限于嚴(yán)重影響男或女一方或者子女后代的身體健康的疾病，還應(yīng)該考慮該疾病是否會(huì)造成家庭經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)。男或女一方所患疾病不屬于上述所提及的三類(lèi)疾病之一，但是該疾病的治愈需要花費(fèi)巨大，例如癌癥、中風(fēng)等疾病。若男或女在締結(jié)婚姻之時(shí)隱瞞該疾病，則被欺騙一方有權(quán)要求撤銷(xiāo)婚姻。

(二)重大疾病條款實(shí)踐適用的優(yōu)勢(shì)

筆者以重大疾病、“醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病”等關(guān)鍵詞在中國(guó)裁判文書(shū)網(wǎng)以及北大法寶網(wǎng)上搜索近千案例，從其中篩選出極具爭(zhēng)議的案件68例，進(jìn)一步從中選取代表性的案件進(jìn)行討論。

首先，對(duì)精神類(lèi)疾病是否構(gòu)成婚姻無(wú)效的認(rèn)可程度不一，見(jiàn)表1。

表1 精神類(lèi)疾病典型案例

從上述案例可以看出，學(xué)界對(duì)于“應(yīng)當(dāng)暫緩結(jié)婚”與“不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚”之間的關(guān)系歷來(lái)存有爭(zhēng)議，患“應(yīng)當(dāng)暫緩結(jié)婚”疾病的婚姻是否有效，在實(shí)踐當(dāng)中也存有相當(dāng)大爭(zhēng)議?！睹穹ǖ洹奉C布施行以后，將“精神類(lèi)疾病”納入重大疾病的范疇，未患病一方在婚前享有是否締結(jié)婚姻的選擇權(quán)，婚后才知曉的享有撤銷(xiāo)婚姻的權(quán)利。

其次，對(duì)于傳染類(lèi)疾病是否構(gòu)成婚姻無(wú)效的認(rèn)可程度不一，見(jiàn)表2。

表2 傳染類(lèi)疾病典型案例

在實(shí)踐中，有很多婚前并不知對(duì)方患有艾滋病，婚后才知曉對(duì)方患有艾滋病的事實(shí)，造成家庭的災(zāi)難。也有諸多得知雙方均患有艾滋病，但仍愿意締結(jié)婚姻的案件。在實(shí)踐中，將艾滋病列入重大疾病的范疇，將婚姻的選擇權(quán)交由當(dāng)事人自行決定，既尊重了婚姻自由，又保障了艾滋病患者的人格權(quán)益[6]。

不難看出，在實(shí)踐中存在的較大的爭(zhēng)議即如何對(duì)“暫緩結(jié)婚疾病”與“禁止結(jié)婚疾病”的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行界定，不同的法律規(guī)范對(duì)此有不同的規(guī)定，并且難以形成統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)此可以將上述不同的法律規(guī)范中所規(guī)定的“暫緩結(jié)婚”或者“禁止結(jié)婚”的疾病統(tǒng)稱(chēng)為重大疾病，均將其包含于夫或妻一方行使可撤銷(xiāo)權(quán)的范疇。

三、“重大疾病”條款司法適用的規(guī)則

將是否與重疾患者締結(jié)婚姻的選擇權(quán)交給男女雙方是《民法典》意思自治原則以及誠(chéng)實(shí)信用原則的重要體現(xiàn)。但是《民法典》第1053條以及第1054條的規(guī)定頗為簡(jiǎn)潔，在司法適用上仍有很大的探討空間。

(一)哪些疾病屬于重大疾病的范圍

我國(guó)立法并未明確重大疾病的范圍，僅規(guī)定了夫或妻一方患有重大疾病，被隱瞞一方可以申請(qǐng)撤銷(xiāo)婚姻。由于立法未明確何種疾病屬于重大疾病，容易造成實(shí)踐中司法裁判不一的情形?；谏鲜龇治?，本文認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)將目前法律規(guī)定的以及醫(yī)學(xué)上普遍承認(rèn)的“暫緩結(jié)婚”以及“禁止結(jié)婚”的疾病納入重大疾病的范圍之中；對(duì)于可能造成家庭嚴(yán)重負(fù)擔(dān)的其他類(lèi)型的疾病，例如癌癥、心臟病等，也應(yīng)歸入可撤銷(xiāo)婚姻中重大疾病的范疇。

(二)夫或妻一方享有的可撤銷(xiāo)權(quán)的行使期限應(yīng)如何界定

依據(jù)《民法典》第152條規(guī)定，適用該請(qǐng)求權(quán)消滅的情形有三：當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日起一年內(nèi)；當(dāng)事人知道撤銷(xiāo)事由后明確表示或者以自己的行為明確表示放棄撤銷(xiāo)權(quán)；當(dāng)事人自民事法律行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷(xiāo)權(quán)的，撤銷(xiāo)權(quán)消滅。由于人身關(guān)系具有不同于財(cái)產(chǎn)關(guān)系的特殊性，將上述條款直接適用婚姻的可撤銷(xiāo)權(quán)并不合理。但是《民法典》1053條規(guī)定的婚姻的可撤銷(xiāo)權(quán)不應(yīng)該超出總則編規(guī)定的可撤銷(xiāo)權(quán)的范疇，此外還應(yīng)規(guī)定婚姻撤銷(xiāo)權(quán)的消滅事由。

婚姻的實(shí)際存續(xù)期間可能超出非人身民事法律行為規(guī)定的一年期限，對(duì)于該種婚姻的最長(zhǎng)持續(xù)期限，《民法典》并未作出明確的規(guī)定。若夫或妻一方婚前患有重大疾病，婚姻已經(jīng)持續(xù)很長(zhǎng)時(shí)間，婚后已經(jīng)治愈且未患病一方知道此事，則不再具有社會(huì)危害性，此時(shí)若賦予未患病一方可撤銷(xiāo)婚姻的權(quán)利，將不利于維持家庭的穩(wěn)定和諧，法律應(yīng)對(duì)此加以明確規(guī)定。但應(yīng)考慮該撤銷(xiāo)權(quán)的行使時(shí)間不應(yīng)該超出總則編規(guī)定的五年最長(zhǎng)期限。筆者認(rèn)為，第一，若被隱瞞一方知道撤銷(xiāo)婚姻事由之后明確表示或者以自己的行為明確表示放棄撤銷(xiāo)權(quán)的，撤銷(xiāo)權(quán)予以消滅；第二，若被隱瞞一方知道撤銷(xiāo)事由之日起五年內(nèi)，未提起撤銷(xiāo)婚姻申請(qǐng)的，撤銷(xiāo)權(quán)歸于消滅。

(三)夫或妻未患病一方在請(qǐng)求撤銷(xiāo)婚姻之時(shí)是否可同時(shí)提起損害賠償請(qǐng)求權(quán)

《民法典》第1091條規(guī)定了婚姻中無(wú)過(guò)錯(cuò)一方可以申請(qǐng)離婚損害賠償?shù)奈宸N情形：重婚；與他人同居；實(shí)施家庭暴力；虐待、遺棄家庭成員以及有其他重大過(guò)錯(cuò)。最后一款兜底條款為新增內(nèi)容。若締結(jié)婚姻之時(shí)，患病一方明知自己已患有重大疾病并且結(jié)婚之后可能存在傳染風(fēng)險(xiǎn)或者造成家庭的其他嚴(yán)重負(fù)擔(dān)，仍然隱瞞自己的病情，造成不知情一方的身體以及經(jīng)濟(jì)損失的是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，值得探討。

筆者認(rèn)為，從《民法典》1091條的立法原意出發(fā)，該條規(guī)定為離婚時(shí)的損害賠償請(qǐng)求權(quán)，夫或妻一方因?yàn)檫^(guò)錯(cuò)實(shí)施了違法行為，妨礙婚姻以及家庭關(guān)系而導(dǎo)致的離婚，過(guò)錯(cuò)方應(yīng)該承擔(dān)賠償損害責(zé)任。夫或妻一方隱瞞重大疾病的情形是否屬于違法行為呢？從體系解釋角度分析，婚前違反告知義務(wù)的行為屬于違法行為，但因違反告知義務(wù)造成的婚姻以及家庭的損失，不應(yīng)被上述兜底條款囊括在內(nèi)。從司法實(shí)踐來(lái)看，以重大疾病為由申請(qǐng)撤銷(xiāo)婚姻的原告一方，往往會(huì)提出損害賠償?shù)纳暾?qǐng)，但法院均予以駁回，不支持其訴訟請(qǐng)求(2)參見(jiàn)湖北省荊門(mén)市中級(jí)人民法院(2019)鄂08民終字第1183號(hào)民事判決書(shū)。。因此，未患病一方在行使撤銷(xiāo)婚姻請(qǐng)求之時(shí)，請(qǐng)求損害賠償?shù)模瑧?yīng)不予支持。

四、結(jié)語(yǔ)

“重大疾病”條款是《民法典》新增加的內(nèi)容，學(xué)界對(duì)于該條款的評(píng)價(jià)褒貶不一，該條款在婚姻家庭領(lǐng)域的重要意義毋庸置疑，只是對(duì)于該條款如何適用于司法實(shí)踐需進(jìn)一步予以規(guī)定，對(duì)于重大疾病的含義、分類(lèi)以及范圍的認(rèn)定需要立法進(jìn)一步明確。雖然當(dāng)前司法實(shí)踐對(duì)于重大疾病的認(rèn)定存有較大爭(zhēng)議，但隨日后立法規(guī)則的完善，該爭(zhēng)議將會(huì)逐步予以解決。