楊佳萍

（浙江大學(xué)，浙江 杭州 310058）

農(nóng)業(yè)來自工業(yè)的反哺，所以一直相對落后，新興科技很難第一時間落到農(nóng)業(yè)上，雖然民以食為天，但是農(nóng)業(yè)生產(chǎn)總是后一步去改進(jìn)。在國外，農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的數(shù)據(jù)來自各形各色的傳感器，在國內(nèi)大都靠肉眼。德國農(nóng)業(yè)部的用無人機(jī)圖像分析來確定，估算收獲時間，鑒定植物疾病，估算產(chǎn)量。荷蘭在積極的開發(fā)相關(guān)的節(jié)能技術(shù)荷蘭有個計(jì)劃叫做“Greenhouse as a source of energy（Kas als Energiebron）”也就是“溫室變成能源來源”。

最初作為藝術(shù)家們創(chuàng)作籌措資金的眾籌，如今已成為初創(chuàng)企業(yè)和個人用來爭取資金的一個渠道。大眾籌資用“團(tuán)購+預(yù)購”向網(wǎng)友募集資金，運(yùn)用互聯(lián)網(wǎng)和SNS傳播的特性，眾籌能夠讓小企業(yè)和藝術(shù)家及個人向公眾展示創(chuàng)意，并獲得資金的援助。眾籌的起源是眾包，源于美國kickstarter，其運(yùn)用搭建的網(wǎng)絡(luò)平臺向公眾籌資，從而使得有創(chuàng)造力的人能通過網(wǎng)絡(luò)獲得資金援助。該網(wǎng)站2009年上線，2014年為其網(wǎng)站上的22252個項(xiàng)目募集了5.29億美金的資金。

一、案例及問題的提出

1.案例綜述

股權(quán)眾籌第一案。2015年1月21日，飛度與諾米多公司案中法院認(rèn)為，該案所涉眾籌融資交易不屬于“公開發(fā)行證券”，雙方當(dāng)事人之間的法律關(guān)系主要系居間合同關(guān)系。

全國首例網(wǎng)絡(luò)眾籌糾紛案。2019年11月6日上午，全國首例因網(wǎng)絡(luò)個人大病求助引發(fā)的糾紛在北京朝陽法院一審宣判。法院認(rèn)定籌款發(fā)起人莫先生隱瞞名下財(cái)產(chǎn)和其他社會救助，違反約定用途將籌集款項(xiàng)挪作他用，構(gòu)成違約，一審判令莫先生全額返還籌款15.3萬余元并支付相應(yīng)利息。

美國成功眾籌案。MaxGunawan在31天內(nèi)為他的初創(chuàng)公司籌集了近58萬美元資金。公司在Entrepreneur獨(dú)家發(fā)布的眾籌公司100強(qiáng)列表中榜上有名。

私自為他人發(fā)起網(wǎng)絡(luò)眾籌。甲乙為朋友。甲因生重病急需資金繼續(xù)治療，乙未經(jīng)甲同意，在網(wǎng)站發(fā)帖求助，并留下自己銀行賬號，共籌得善款100萬元，其中80萬元被用于墊付甲的醫(yī)療費(fèi)。后甲的監(jiān)護(hù)人發(fā)現(xiàn)該帖，以構(gòu)成無因管理為由，訴請乙返還剩余善款。試問乙是否構(gòu)成無因管理？

眾籌與非法集資的界限在哪里？廣東A公司在X市召開“定向增資擴(kuò)股”發(fā)布會。此輪通過“股權(quán)眾籌”方式的定增資金主要用于進(jìn)一步開展企業(yè)相關(guān)業(yè)務(wù)。公司同時還提出“原始股受讓”方案：投資者通過認(rèn)購“股份”受讓相應(yīng)數(shù)量原始股，并承諾獲取高額收益。有500余人簽約股權(quán)眾籌定增協(xié)議，該公司收取約1億元金額。不久發(fā)生兌付危機(jī)，后該公司“跑路”。

過去的幾年是我國資本市場經(jīng)歷重大變革幾年。許多投資者親身經(jīng)歷了股市熱潮，“人無股權(quán)不富”儼然成為多數(shù)投資者深信不疑的“座右銘”。后出現(xiàn)新型非法集資手段——向公眾發(fā)售或轉(zhuǎn)讓“原始股”。我國《證券法》規(guī)定： “公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件， 并依法報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)； 未經(jīng)依法核準(zhǔn)， 任何單位或者個人不得公開發(fā)行證券。”從非法經(jīng)營的機(jī)構(gòu)或個人手中買賣這類原始股票的行為難以得到法律的保護(hù)。

2.問題的提出

作為一種金融的創(chuàng)新手段，目前股權(quán)眾籌還不完善，相關(guān)的理論問題有：（1）眾籌只能在特定的投資者范圍內(nèi)進(jìn)行，由于受公開發(fā)行限制，無法面對所有公眾；（2）由于股東人數(shù)受限，募集資金額度有限；（3）眾籌平臺的回報大多只返還實(shí)物、服務(wù)，無法向投資者許諾回報。

二、股權(quán)眾籌爭議焦點(diǎn)分析及適用困境

為了保護(hù)投資人的利益，放寬準(zhǔn)入門檻，讓更多的投資人參與其中。如何來規(guī)范，如何因過度放開造成對投資者不必要的傷害，還有很多爭議。

法律上主要存在的適用問題如下：

（1）股權(quán)眾籌不得向社會公開或采用變相公開方式發(fā)行，設(shè)立的融資企業(yè)的股東人數(shù)應(yīng)當(dāng)符合《證券法》等法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定。

（2）應(yīng)當(dāng)遵守投資者適當(dāng)性管理制度，股權(quán)眾籌融資平臺對參與其業(yè)務(wù)的投資者設(shè)置準(zhǔn)入條件。應(yīng)當(dāng)在明顯位置公示警示風(fēng)險底線，充分揭示產(chǎn)品的風(fēng)險，與投資者簽署風(fēng)險揭示書。

（3）應(yīng)當(dāng)建立信息披露制度，股權(quán)眾籌融資平臺保證投資者可以按照投資合同約定的時間，獲取約定的融資項(xiàng)目信息，不得出現(xiàn)誤導(dǎo)性或虛假信息披露。

三、相關(guān)法律法規(guī)

在股權(quán)眾籌發(fā)展之初，只能參照《證券法》《公司法》《關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)資本市場健康發(fā)展的若干意見》（國發(fā)[2014]17號）等法律法規(guī)和部門規(guī)章。

官方第一次出臺針對股權(quán)眾籌的法規(guī)，是證券業(yè)協(xié)會在2014年年底發(fā)布的《私募股權(quán)眾籌融資管理辦法（試行）》。

2015年4月20日，全國人大財(cái)經(jīng)委員會推出《證券法》修訂草案，提出股票發(fā)行注冊制改革的并提議允許互聯(lián)網(wǎng)等眾籌方式公開發(fā)行模式。

四、眾籌與非法集資的區(qū)別

眾籌的關(guān)系人一般包括發(fā)起人、支持者和平臺。通常認(rèn)為，眾籌的本質(zhì)在于籌人、籌智、籌力、籌錢，籌人是第一位的，籌錢是最后一位的。非法集資是指集資人未經(jīng)批準(zhǔn)，違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定，以公開方式向社會公眾募集資金的行為。非法集資只籌錢。

根據(jù)刑法第176條規(guī)定了非法吸收公眾存款罪。

五、股權(quán)眾籌平臺

AngelList，原先5%中介費(fèi)，目前免費(fèi)，初創(chuàng)企業(yè)的股權(quán)投資和債權(quán)投資。

Early Shares，2012年物權(quán)眾籌，2013年開始股權(quán)眾籌。2012年被價值雜志評為全球十大眾籌網(wǎng)站之一。

Crowdcube，項(xiàng)目成功5%中介費(fèi)，項(xiàng)目不成功不收費(fèi)。投資人最低投資限額10英鎊。

Fundable，每月按比例收取一定傭金，傭金一般從179美元算起。唯一一個即提供物權(quán)眾籌，也提供股權(quán)眾籌的平臺，《喬布斯法案》頒布后成立的第一個股權(quán)眾籌平臺。

六、股權(quán)眾籌的案例綜述

美微創(chuàng)投——憑證式眾籌。按照證券法，向不特定對象發(fā)行證券，美微傳媒不得不向所有購買憑證的投資者全額退款。

3W咖啡——會籍式眾籌。其實(shí)會籍式眾籌股權(quán)俱樂部在英國的M1NTClub也表現(xiàn)的淋漓盡致。

大家投自眾籌——天使式眾籌。大家投將推出一個中間產(chǎn)品叫“投付寶”。

羅振宇用眾籌模式改變?！读_輯思維》用的是“知識眾籌”。

樂童音樂眾籌——專注于音樂項(xiàng)目發(fā)起和支持的眾籌平臺。原始會的合作創(chuàng)業(yè)項(xiàng)目超過2000個，投資人（機(jī)構(gòu)）超過1000位。

天使匯自眾籌——突破國內(nèi)融資記錄。作為國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)金融的代表企業(yè)是國內(nèi)排名第一的中小企業(yè)眾籌融資平臺。

聯(lián)合光伏用眾籌模式改變了企業(yè)融資。而對于股權(quán)眾籌受爭議的部分，隨著美國Jobs法案簽署相信還會有其它企業(yè)仿效聯(lián)合光伏用眾籌的模式進(jìn)行融資。

樂視用眾籌開創(chuàng)了企業(yè)利用眾籌營銷的先河。開創(chuàng)了國內(nèi)第一次用眾籌方式邀請明星。

李善友用眾籌模式改變創(chuàng)業(yè)教育?！氨娀I學(xué)費(fèi)”是中歐創(chuàng)業(yè)營創(chuàng)始人李善友給新學(xué)員布置的一次實(shí)踐任務(wù)，激勵學(xué)員運(yùn)用互聯(lián)網(wǎng)思維來為自己籌集學(xué)費(fèi)。

七、股權(quán)眾籌模式

表1

股權(quán)眾籌是多層次資本市場創(chuàng)新。

表2

1.以契約型基金備案的方式突破200人限制

2.以信托計(jì)劃嵌套資管計(jì)劃

3.不同模式的法律監(jiān)管要求

第一類，以美國為代表的限制性監(jiān)管 （ Restricted Regulation ） 。

第二類，以中國為代表的被動型監(jiān)管 （ Passive Regulation ） 。

第三類，以英國和新加坡為代表的主動型監(jiān)管 （ Active Regulation ） 。

八、不同國家股權(quán)眾籌的法律規(guī)定及對我國的借鑒意義

1.美國的眾籌監(jiān)管體系

2016年5月，美國《JOBS法案》Title III條例生效，意味著任何人都可以向私營企業(yè)投資，此舉被認(rèn)為是掃清股權(quán)眾籌的最大障礙。

2015年10月，美國證券交易委員會投票通過了《創(chuàng)業(yè)企業(yè)促進(jìn)法案》Title III之實(shí)施細(xì)則。至此，股權(quán)眾籌融資投資者不再僅限于經(jīng)認(rèn)證的合格投資者，也擴(kuò)大到了非認(rèn)證合格投資者。

美國在2012年針對日益活躍的互聯(lián)網(wǎng)金融出臺了《工商初創(chuàng)企業(yè)推動法案》（即《JOBS法案》），法案目的在于通過適當(dāng)為證券行業(yè)監(jiān)管松綁，更高效快速地連通資本和初創(chuàng)企業(yè)，在經(jīng)濟(jì)政策上鼓勵和扶持初創(chuàng)企業(yè)的發(fā)展，加快美國實(shí)體經(jīng)濟(jì)的復(fù)蘇。

《JOBS法案》是通過修改1933年的美國證券法，實(shí)現(xiàn)了對小額公開募集股權(quán)的眾籌進(jìn)行了豁免，同時融資方融資數(shù)額進(jìn)行限制，設(shè)定了合格投資人的投資數(shù)額絕對數(shù)的限制，同時還界定了對股權(quán)眾籌行業(yè)其所實(shí)施的行為的合法性，對如何保護(hù)投資者做出了一系列規(guī)定。為了促進(jìn)行業(yè)更好發(fā)展，美國證券交易委員會公布了《眾籌監(jiān)督管理辦法（征求意見稿）》，以《JOBS法案》作為基石對各類豁免以及信息披露做出深入意見。《JOBS法案》在第二部分第三章主要是從眾籌豁免，通過對融資方的募集資本限額與合格投資者的界定來進(jìn)行豁免。同時要求股權(quán)眾籌平臺必須是在證券交易委員會注冊成為經(jīng)紀(jì)商或者集資門戶，在自律組織注冊，對投資者進(jìn)行風(fēng)險教育，設(shè)立投資者投資冷卻期等。通過《JOBS法案》和《眾籌監(jiān)督管理辦法（征求意見稿）》形成完整的股權(quán)眾籌監(jiān)管體系。

2.英美農(nóng)業(yè)股權(quán)眾籌規(guī)范及對我國的借鑒

美國最著名的農(nóng)業(yè)股權(quán)眾籌平臺是Agfunder，Agfunder平臺已有超過65000名會員和訂戶，作為全球最大的農(nóng)業(yè)食品技術(shù)股權(quán)眾籌融資平臺，平臺業(yè)務(wù)范圍廣泛，包括垂直農(nóng)業(yè)、有機(jī)農(nóng)業(yè)、大規(guī)模農(nóng)業(yè)，水資源管理。且平臺有專業(yè)的農(nóng)業(yè)項(xiàng)目評估團(tuán)隊(duì)，平臺為其上發(fā)布的項(xiàng)目的農(nóng)業(yè)企業(yè)提供擔(dān)保，同時向投資者保證將獲得明確的投資回報。

英國最著名的股權(quán)眾籌平臺是Crowdcube，農(nóng)業(yè)是其業(yè)務(wù)板塊之一。2019年5月底Agfunder News發(fā)布的《2018年歐洲農(nóng)業(yè)食品技術(shù)投資報告》表明，2018年歐洲食品和農(nóng)業(yè)投資領(lǐng)域最活躍的投資者為英國的股權(quán)眾籌平臺Crowdcube，此平臺2018年全年共為13家農(nóng)業(yè)食品科技初創(chuàng)企業(yè)提供融資。

針對我國目前農(nóng)業(yè)規(guī)模小和分散和勞動力低下的情況，股權(quán)型融資可以先嘗試在大的農(nóng)業(yè)項(xiàng)目上推進(jìn)試驗(yàn)，成功后再推廣。對農(nóng)業(yè)企業(yè)進(jìn)行政策扶持，對籌款公司進(jìn)行適度的豁免制度。培養(yǎng)專業(yè)的農(nóng)業(yè)項(xiàng)目領(lǐng)投人和項(xiàng)目投資評審團(tuán)隊(duì)。重視農(nóng)業(yè)投資人才培養(yǎng)和教育投資。

3.我國農(nóng)業(yè)股權(quán)眾籌規(guī)范與投資者保護(hù)的具體化探討

農(nóng)產(chǎn)品生產(chǎn)周期長，單價低，保值期短，受災(zāi)害風(fēng)險和市場風(fēng)險大，收益不確定大，所以很難吸引投資者。

2014年農(nóng)業(yè)眾籌正式進(jìn)入我國，2014年3月，我國第一個農(nóng)業(yè)眾籌平臺“嘗鮮眾籌”上線。

截至2015年6月，眾籌網(wǎng)惠州站上線7個項(xiàng)目，其中農(nóng)業(yè)項(xiàng)目3個，科技類2個。準(zhǔn)上線名目16個，跟進(jìn)項(xiàng)目83個，其中農(nóng)業(yè)類31個，股權(quán)類19個。

2017年農(nóng)業(yè)眾籌籌資額超過百萬元的平臺：

如開始吧平臺，收益權(quán)產(chǎn)品型，有194個項(xiàng)目，目標(biāo)籌款1409萬元，實(shí)際籌款45105萬元，農(nóng)業(yè)類項(xiàng)目占比24.49%，農(nóng)業(yè)類籌款額占比17.94%。

如點(diǎn)籌網(wǎng)平臺，收益權(quán)產(chǎn)品型，有1978個項(xiàng)目，目標(biāo)籌款29510萬元，實(shí)際籌款29510萬元，農(nóng)業(yè)類項(xiàng)目占比100%，農(nóng)業(yè)類籌款額占比100%。

如淘寶眾籌平臺，產(chǎn)品型，有387個項(xiàng)目，目標(biāo)籌款1091萬元，實(shí)際籌款5795萬元，農(nóng)業(yè)類項(xiàng)目占比14.63%，農(nóng)業(yè)類籌款額占比3.5%。

如蘇寧眾籌平臺，產(chǎn)品型，有306個項(xiàng)目，目標(biāo)籌款1619萬元，實(shí)際籌款4068萬元，農(nóng)業(yè)類項(xiàng)目占比18.2%，農(nóng)業(yè)類籌款額占比4.27%。

如平安眾籌網(wǎng)，產(chǎn)品型，有16個項(xiàng)目，目標(biāo)籌款271萬元，實(shí)際籌款298萬元，農(nóng)業(yè)類項(xiàng)目占比30.19%，農(nóng)業(yè)類籌款額占比37.62%。

如京東眾籌平臺，產(chǎn)品型，有41個項(xiàng)目，目標(biāo)籌款92萬元，實(shí)際籌款249萬元，農(nóng)業(yè)類項(xiàng)目占比2.17%，農(nóng)業(yè)類籌款額占比0.26%。

基于農(nóng)業(yè)在我國的重要程度及其落后的現(xiàn)狀和其高風(fēng)險的投資特征，在農(nóng)業(yè)眾籌的發(fā)展中更應(yīng)該有健全的法律體系作保障，加強(qiáng)對農(nóng)民的法制教育，避免農(nóng)業(yè)眾籌的風(fēng)險，警惕非法集資，逐步建立長期有限的監(jiān)管機(jī)制。

九、結(jié)語

農(nóng)業(yè)產(chǎn)品眾籌是目前眾籌領(lǐng)域的藍(lán)海，眾籌分散了投資風(fēng)險，連接了產(chǎn)銷，是未來發(fā)展的重點(diǎn)。從股權(quán)型農(nóng)業(yè)眾籌風(fēng)險指標(biāo)關(guān)系看，信用和法律風(fēng)險影響度值都比較高。健全的信用體系是投資的基礎(chǔ)，信用是融資進(jìn)行的前提，貫穿于股權(quán)型農(nóng)業(yè)眾籌投資的始末，投資人作為籌資活動的弱勢群體，無論是籌資人、眾籌平臺還是領(lǐng)投人，都需盡力從多方面提高自身帶給投資人的信用度；法律可以有效約束各主體的行為且能夠有效維護(hù)各方合法權(quán)益，眾籌活動穩(wěn)定進(jìn)行的保障，也很大程度上影響著其他指標(biāo)。農(nóng)業(yè)的問題一直是政策關(guān)注的重點(diǎn)，但問題復(fù)雜，難點(diǎn)突出，非本文能夠闡釋清晰，希望此文能讓更多的專業(yè)人士參與其中。