蔡建成 林麗香

【摘? 要】一直以來，我們對成年弱勢群體總是以一種同情心理，為他們服務(wù)，認(rèn)為幫他們是為他們好，就像現(xiàn)在的許多家長一樣，把自己的想法強(qiáng)加在孩子身上，但這卻忽略了他們的感受。隨著近年來我國對成年監(jiān)護(hù)制度的深入了解，替代決定的理念開始逐漸轉(zhuǎn)變協(xié)助決定的理念，同時(shí)《民法典》中協(xié)助決定的理念已然存在，這為協(xié)助決定的理念傳播鋪好了道路，有利于推動(dòng)成年監(jiān)護(hù)制度的完善與成熟，提高相關(guān)法律的使用效力，并且也更好地適用我國當(dāng)前的國情。

【關(guān)鍵詞】民法典;協(xié)助決定;替代決定;監(jiān)護(hù)制度

引言

協(xié)助決定與替代決定通俗來講，就一個(gè)是監(jiān)護(hù)人在旁幫助被監(jiān)護(hù)人，聽取他們的真實(shí)意愿，一個(gè)是監(jiān)護(hù)人直接替被監(jiān)護(hù)人做決定，不需要聽取被監(jiān)護(hù)人的意愿。在國外協(xié)助決定這一模式已經(jīng)運(yùn)行了多年，并逐漸發(fā)展成熟，而如今我國對此的需求也在增大，但在民法典體系下應(yīng)怎么擇優(yōu)實(shí)現(xiàn)協(xié)助決定與替代決定，是當(dāng)前面臨的問題之一。

1.協(xié)助決定與替代決定的不同

1.1監(jiān)護(hù)人與被監(jiān)護(hù)人二者間關(guān)系不同

根據(jù)《民法典》第三十一條、第三十五條規(guī)定，有關(guān)部門在指定監(jiān)護(hù)人，以及監(jiān)護(hù)人履行監(jiān)護(hù)職責(zé)時(shí)，均應(yīng)當(dāng)尊重被監(jiān)護(hù)人的真實(shí)意愿。這意味著在協(xié)助決定的模式中，監(jiān)護(hù)人與被監(jiān)護(hù)人處在同一地位，兩者關(guān)系在任何方面都是平等的，被監(jiān)護(hù)人享有決定權(quán)和表達(dá)權(quán)，可充分表達(dá)自己的意愿，監(jiān)護(hù)人需協(xié)助被監(jiān)護(hù)人完成其意愿。

在替代完成模式中，監(jiān)護(hù)人處在主導(dǎo)地位，履行監(jiān)督和保護(hù)職責(zé)。根據(jù)被監(jiān)護(hù)人在現(xiàn)實(shí)中的一些需求，法律賦予監(jiān)護(hù)人具有明顯決定性質(zhì)的代理權(quán)，以方便監(jiān)護(hù)人維護(hù)被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益。

1.2側(cè)重決定形式不同

協(xié)助決定，是監(jiān)護(hù)人與被監(jiān)護(hù)人一個(gè)長期協(xié)商的過程。這不是一個(gè)短期性的，而是兩者都參與，同時(shí)因?yàn)楸槐O(jiān)護(hù)人大多屬于特殊群體，因此監(jiān)護(hù)人需盡自己最大的努力去協(xié)助好被監(jiān)護(hù)人，為其做出一個(gè)良好的決定。但這個(gè)決定的結(jié)果就要監(jiān)護(hù)人在過程中能進(jìn)行大量思考其合理性。

替代決定，往往是由監(jiān)護(hù)人直接行使代理權(quán)，替被監(jiān)護(hù)人做好決定，被監(jiān)護(hù)人屬于從屬關(guān)系。像日本的市民代理（監(jiān)護(hù)）人的制度：因日本的老齡化嚴(yán)重，老年群體中老年癡呆癥發(fā)病率不斷在上升，對代理（監(jiān)護(hù)）人需求也在增加，而代理（監(jiān)護(hù)）人是幫助老年群體進(jìn)行本人訂立、醫(yī)療變更和護(hù)理服務(wù)等方面。這是一個(gè)結(jié)果性的東西，監(jiān)護(hù)人根據(jù)自己的思維判斷其可行性，并把被監(jiān)護(hù)人的合法利益達(dá)到最大化。

1.3對特殊群體的態(tài)度不同

社會中總有強(qiáng)者同情弱者，特殊群體相當(dāng)于弱者，大眾會用另一視角對他們抱有同情并會給予幫助，但在同情和幫助中也會在某種程度上對特殊群體造成傷害。協(xié)助決定中，被監(jiān)護(hù)人享有決定權(quán)的同時(shí)會感受到平等，與正常人無異，身體與心理上會有愉悅的感受，并且提高人民的信仰，促進(jìn)社會主義核心價(jià)值觀的傳播，有利于國家更好的發(fā)展。

替代決定，替代令被監(jiān)護(hù)人大多數(shù)的時(shí)候無法發(fā)聲，哪怕監(jiān)護(hù)人對其出發(fā)點(diǎn)是好的，卻忽視被監(jiān)護(hù)人的需求。日常生活中，特殊群體中大多數(shù)人都是有自己的思維與判斷，都對自己所面臨的需求有一定的想法，傳統(tǒng)的替代決定模式阻隔其想法的表達(dá)，他們一部分人會產(chǎn)生疑惑，不解，感受到不公。

總的來說，我國特殊群體所占比例也很高，對限制民事行為能力的人和無民事行為能力的人需要進(jìn)行歸類區(qū)分，令這兩種模式可以適用到群體中，保護(hù)他們的民事權(quán)益。

1.4保護(hù)機(jī)制不同

協(xié)助決定屬于定制保護(hù)，好像一些服裝店的定制服務(wù)，根據(jù)顧客需求進(jìn)行相應(yīng)的設(shè)計(jì)。被監(jiān)護(hù)人是顧客，監(jiān)護(hù)人是服務(wù)員，根據(jù)被監(jiān)護(hù)人的要求進(jìn)行決定的調(diào)整，呈現(xiàn)多層次的模式、彈性的成年人監(jiān)護(hù)制度。如果被監(jiān)護(hù)人視為無民事能力行為的人，需要監(jiān)護(hù)人根據(jù)被監(jiān)護(hù)人實(shí)現(xiàn)定制化服務(wù)，要具體問題具體分析，尊重被監(jiān)護(hù)人的選擇權(quán)。

替代決定為強(qiáng)制保護(hù)，這種強(qiáng)制保護(hù)指的是監(jiān)護(hù)人已經(jīng)做好決定，被監(jiān)護(hù)人接受，中間沒有被監(jiān)護(hù)人的意見，完全屬于監(jiān)護(hù)人個(gè)人行為。在強(qiáng)制保護(hù)下被監(jiān)護(hù)人無發(fā)言權(quán)且喪失自主權(quán)。

2.擇優(yōu)選擇協(xié)助決定與替代決定

案例：孫某是一級智力殘疾人，孫某與北京某物業(yè)管理公司簽訂勞動(dòng)合同，合同期限為2年，在合同到期之前，孫某個(gè)人簽署離職申請。后來，孫某起訴，要求公司支付解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

針對以上案例，因?yàn)閷O某對勞動(dòng)合同、簽署離職申請等涉及個(gè)人重大利益的行為不具備判斷能力和理解能力，因此需要有法定代理人協(xié)助處理，這意味著要選擇替代決定的模式去解決孫某的問題，也說明了擇優(yōu)選擇需要符合現(xiàn)狀及綜合建構(gòu)保護(hù)機(jī)制。

（1）符合當(dāng)前社會現(xiàn)狀。當(dāng)今生活中，社會與經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，很多的東西都需要更新?lián)Q代，法律制度也不例外。一切從實(shí)際出發(fā)，實(shí)事求是，尊重物質(zhì)發(fā)展的規(guī)律，舊的監(jiān)護(hù)制度要優(yōu)化，符合當(dāng)今我國的國情。但并不是說完全摒棄掉替代決定模式，日常生活中還是存在一些無行為能力的群體，選擇替代決定模式可以更好地為他們服務(wù)，維護(hù)他們的利益，而面對特殊群體中的一些可以獨(dú)立思考的，需選擇協(xié)助決定模式，協(xié)助他們完成意愿。

兩種模式是相互補(bǔ)充的，面對不同情況要具體分析，選用最佳的模式，利于更好補(bǔ)充監(jiān)護(hù)制度，便于解決我國的特殊群體在社會中的問題。

（2）綜合建構(gòu)保護(hù)機(jī)制?！睹穹ǖ洹敷w系下，協(xié)助決定的理念已存在，但還需要借助《精神衛(wèi)生法》等法律，綜合建構(gòu)保護(hù)機(jī)制，在保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的合法利益同時(shí)，讓被監(jiān)護(hù)人維護(hù)好自身利益。

第一，《民法總則》中已具備成年人監(jiān)護(hù)制度的詳細(xì)介紹與認(rèn)識，說明了監(jiān)護(hù)人與被監(jiān)護(hù)人的關(guān)系，但還存在一定的缺陷。因此，二者的關(guān)系需要更詳細(xì)的解釋，完善保護(hù)機(jī)制，促進(jìn)對被監(jiān)護(hù)人的保護(hù)色彩。

第二，實(shí)行定制保護(hù)與強(qiáng)制保護(hù)，兩者的本質(zhì)都從被監(jiān)護(hù)人出發(fā)，盡最大的努力為他們提供保障。因此《民法典》的推行，更積極地保障被監(jiān)護(hù)人的切實(shí)利益，促進(jìn)《民法典》中成人監(jiān)護(hù)制度的實(shí)現(xiàn)。

3.結(jié)束語

綜上所述，協(xié)助決定與替代決定兩種模式面對生活與法律有不同的側(cè)重，完善我國成人監(jiān)護(hù)制度，需要以《民法典》第三十五條第三規(guī)定的為導(dǎo)向型，把法律轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)性，推動(dòng)協(xié)助決定的理念傳播。擇優(yōu)實(shí)現(xiàn)協(xié)助決定與替代決定，既符合社會現(xiàn)狀，又可促進(jìn)法治社會的建設(shè)，在當(dāng)前行之有效的。

參考文獻(xiàn)

[1]陳嘉白.民法典體系下協(xié)助決定與替代決定的擇優(yōu)實(shí)現(xiàn)[J].當(dāng)代法學(xué)，2021年第3期

[2]李霞.協(xié)助決定取代成年監(jiān)督替代決定[J].法學(xué)研究，VoL41，NO.1

福建眾益律師事務(wù)所? ? 福建莆田? ? 351100