徐綺

【摘? 要】現(xiàn)階段，我國民法典編撰視野中成年意定監(jiān)護監(jiān)督還存在著許多問題，在一定程度上阻礙了我國法律制度完善。鑒于此，文章將主要對民法典編撰視野中成年意定監(jiān)護監(jiān)督中存在的主要問題進行詳細的分析，對民法典編撰視野中成年意定監(jiān)護監(jiān)督的必要性進行探討，并針對存在的相關(guān)問題提出具體的解決對策，促進民法典的完善發(fā)展。

【關(guān)鍵詞】成年監(jiān)護;意定監(jiān)護;監(jiān)護合同;監(jiān)護監(jiān)督機制

1.成年意定監(jiān)護制度的必要性分析

人們隨著年紀的增大，不可避免的會出現(xiàn)思維能力退化，行動遲緩的問題，這些原因?qū)е吕夏耆丝赡軣o法像年輕人一樣正常的處理日常事務(wù)，甚至一些老年人會因為疾病等原因無法正常生活。人類壽命的延長在值得高興的同時，也需要我們考慮其所帶來的問題。很多老年人其子女也可能已經(jīng)步入老年階段，不再適合擔(dān)任其法定監(jiān)護人，負擔(dān)監(jiān)護義務(wù)，如果使用法定監(jiān)護明顯已經(jīng)不再合理。還有一個很重要的原因就是社會轉(zhuǎn)型帶來大規(guī)模的人口流動，許多年輕人進入城市打工，直接導(dǎo)致了空巢老人的出現(xiàn)，這對我國傳統(tǒng)的家庭養(yǎng)老模式產(chǎn)生了巨大的沖擊，傳統(tǒng)養(yǎng)老模式已經(jīng)不再符合我國的社會現(xiàn)狀。因此政府就應(yīng)該重新考慮我國的監(jiān)護制度。

2.我國意定監(jiān)護制度的不足之處

2.1監(jiān)護合同內(nèi)容的規(guī)定不夠完善，監(jiān)護制度欠缺

成年意定監(jiān)護監(jiān)督制度只有建立在合同的形式上才能保障合同的中權(quán)利、義務(wù)得到履行和保障，否則監(jiān)護人和被監(jiān)護人之間的權(quán)利和義務(wù)就會缺乏法律上的保障。①但是我國關(guān)于成年意定監(jiān)護制度內(nèi)容的規(guī)定是非常籠統(tǒng)的。

首先，對于成年人的監(jiān)管手段單一。我國對于所有需要受到監(jiān)管的人都使用“一視同仁”的監(jiān)管手段。然而事實上每個人都有他自己不同的身體和心理狀況，尤其是成年人。許多成年人雖然隨著身體原因或者年齡原因行動和認知能力下降，但是這并不妨礙他們有自己的意志表達。對于這部分的成年人應(yīng)當(dāng)在最大保護其利益的情況下尊重當(dāng)事人的意愿。

其次，沒有對應(yīng)的財產(chǎn)性規(guī)定。我國之前所規(guī)定的監(jiān)護大多是法定監(jiān)護，主要是基于道義上的義務(wù)，由親緣關(guān)系維系監(jiān)護制度是人身關(guān)系，并不與財產(chǎn)關(guān)系相聯(lián)系。而現(xiàn)在出現(xiàn)的成年人意定監(jiān)護制度具有合同屬性，是基于雙方合意而簽訂的合同，因此對于這類合同應(yīng)該適時的增加有關(guān)財產(chǎn)性的內(nèi)容。然而事實上我國現(xiàn)行的法律并沒有規(guī)定對被監(jiān)護人的財產(chǎn)進行預(yù)先或充分的保護，同時也沒有規(guī)定監(jiān)護人就其履行的監(jiān)護義務(wù)有向被監(jiān)護人請求適當(dāng)報酬的權(quán)利。這說明我國還是將監(jiān)護制度限制在家庭范圍之內(nèi)，忽視了監(jiān)護的市場化。

最后，缺少實施成年意定監(jiān)護制度的程序性規(guī)定。程序是實施相應(yīng)法律規(guī)范時必不可少的部分，為法律的順利實施提供保證。但是，從現(xiàn)有的立法情況來看，現(xiàn)階段，我國的成年意定監(jiān)護還沒有接觸到具體的法定程序，只是以一種比較籠統(tǒng)的方式將其在整體的監(jiān)護制度框架中提出。很明顯可以看出，現(xiàn)階段我國的成年意定監(jiān)護的程序存在著缺失，也沒有對合同的公證程序進行詳細的規(guī)定。這些都會對我國的監(jiān)護合同的安全交易與保護帶來一定的威脅，不僅難以保障當(dāng)事人的權(quán)利，還會帶來一系列的糾紛。②

2.2監(jiān)護監(jiān)督制度不健全

監(jiān)護監(jiān)督機制在我國監(jiān)護制度的設(shè)計中長期被忽視?！独夏耆藱?quán)益保障法》修訂之際，其修正案征求意見稿第24條曾規(guī)定承擔(dān)監(jiān)護責(zé)任的“監(jiān)護人不履行監(jiān)護職責(zé)或者侵害老年人權(quán)益的，監(jiān)護監(jiān)督人有權(quán)要求有關(guān)部門處理，或者依法向人民法院提起訴訟”，但在立法審查中，這些內(nèi)容全部被刪除。③在《民法總則》制定過程中，對于監(jiān)護監(jiān)督制度的建議，立法機關(guān)仍未采納。我國只規(guī)定撤銷監(jiān)護人這種事后監(jiān)督方式，缺少事前監(jiān)督機制以及對監(jiān)護全過程的監(jiān)督。

3.對我國成年人監(jiān)護制度立法完善的相關(guān)建議

3.1進一步完善意定監(jiān)護制度

（1）細化意定監(jiān)護合同制度。在簽訂合同前需要確定被監(jiān)護人是否有判斷能力，若監(jiān)護人按照意定監(jiān)護協(xié)議履行監(jiān)護職責(zé)時，被監(jiān)護人已經(jīng)欠缺了行為能力，此時已經(jīng)很難判斷意定監(jiān)護協(xié)議訂立時被監(jiān)護人是否有實質(zhì)上的判斷能力，該意定監(jiān)護合同是否為其真實意愿。同時，在監(jiān)護合同中，不可以約定被監(jiān)護人自身事務(wù)以外的事項，也不可約定器官捐獻、遺囑、婚姻登記、收養(yǎng)等具有人身專屬性的事項。并且監(jiān)護的職責(zé)和權(quán)限，被監(jiān)護人有相應(yīng)的判斷能力前，根據(jù)其真實意愿可以進行修改。

（2）建立意定監(jiān)護登記制度。因為意定監(jiān)護具有人身屬性，為了避免在意定監(jiān)護關(guān)系中發(fā)生因委托人行為能力衰退甚至喪失導(dǎo)致意定監(jiān)護失去其有效性基礎(chǔ)的情形，國家公權(quán)力應(yīng)適當(dāng)介入。行政機關(guān)可以考慮建立意定監(jiān)護登記制度，即在被監(jiān)護人還有完全民事行為能力時經(jīng)雙方合意自愿與他人簽訂監(jiān)護合同，并將該合同在當(dāng)?shù)氐拿裾块T進行登記備案。如果發(fā)現(xiàn)不履行或者損害當(dāng)事人利益的情形，民政部門有權(quán)向法院申請更換監(jiān)護人。

（3）建立意定監(jiān)護人遴選機制。意定監(jiān)護制度下，意定監(jiān)護人的選任是決定意定監(jiān)護關(guān)系質(zhì)量的關(guān)鍵。在意定監(jiān)護的情況下監(jiān)護人選任制度不應(yīng)以血緣和婚姻作為唯一的選擇標(biāo)準，應(yīng)當(dāng)綜合考慮當(dāng)事人意志、監(jiān)護人的經(jīng)濟狀況、家庭情況以及社會效果等多方面問題，從而避免監(jiān)護人因自身原因而造成的監(jiān)護不力或怠于行使監(jiān)護權(quán)的情況發(fā)生。④

（4）構(gòu)建意定監(jiān)護制度的報酬機制。在意定監(jiān)護中，在跳出親緣關(guān)系的情況下，建立相應(yīng)的報酬機制就顯得非常重要，這是維護監(jiān)護關(guān)系穩(wěn)定的重要方式。監(jiān)護人有權(quán)通過照顧被監(jiān)護人以及為被監(jiān)護人管理財產(chǎn)等獲得相應(yīng)的報酬。反之，若監(jiān)護人未能履行監(jiān)護義務(wù)，則不能獲得報酬。

3.2構(gòu)建監(jiān)護監(jiān)督機制

（1）確立積極的事中監(jiān)護監(jiān)督機制。要實現(xiàn)對整個監(jiān)護權(quán)過程的監(jiān)督，就需要國家民政部門和基層自治組織協(xié)同合作完成全過程監(jiān)督。一方面，各級政府的民政部門作為一個政府部門，它可以代表國家行使國家公權(quán)力履行相應(yīng)的監(jiān)督職責(zé)，當(dāng)監(jiān)護人在履行監(jiān)護職責(zé)過程中不盡職，嚴重損害被監(jiān)護人權(quán)利時，民政部門應(yīng)該聯(lián)合相應(yīng)的其他部門采取行政措施，監(jiān)督監(jiān)護人的行為，保護被監(jiān)護人的權(quán)益。另一方面，被監(jiān)護人居住地的居民委員會、村民委員會也可以對被監(jiān)護人的境況和監(jiān)護人履行職責(zé)的情況進行核查并做好相關(guān)記錄。如果發(fā)現(xiàn)了異常情況，可以及時上報民政部門。

（2）確立以訴訟為中心的事后監(jiān)護監(jiān)督機制。訴訟作為法律最后的救濟手段，也是當(dāng)事人最強有力的武器。當(dāng)監(jiān)護人不履行監(jiān)護義務(wù)或不當(dāng)履行監(jiān)護義務(wù)時，被監(jiān)護人及其親屬或其他監(jiān)護監(jiān)督人有權(quán)向人民法院提起訴訟，要求監(jiān)護人根據(jù)合同約定履行監(jiān)護職責(zé)或賠償被監(jiān)護人被侵害或受損的合法權(quán)益，同時要求撤銷監(jiān)護人的監(jiān)護資格另行確定其他監(jiān)護人。

注釋

①參見張敏：《民法典編撰視野中成年意定監(jiān)護監(jiān)督問題研究》，《法制與社會》2019年第10期.

②參見張敏：《民法典編撰視野中成年意定監(jiān)護監(jiān)督問題研究》，《法制與社會》2019年第10期.

③參見王琳：《我國老年人監(jiān)護制度立法完善之思考》，《行政與法》.

④參見王嘉琦，劉淑波，檀再斌：《大陸法系老年人監(jiān)護制度及啟示》，《長春理工大學(xué)學(xué)報（社會科學(xué)版）》2017年第2期.

參考文獻

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[4]李鳳鳴.我國成年人監(jiān)護制度研究[J].法制博覽，2017（12）：212.

[5]孟強.《民法總則》中的成年監(jiān)護制度[J].中國人民大學(xué)學(xué)報，2017（4）：22-30.

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