武鳳珠

觀看電視廣告，發(fā)現(xiàn)一款收益率極高的投資理財(cái)產(chǎn)品，于是將很大一部分積蓄投入其中;朋友自主創(chuàng)業(yè)，需要大量資金周轉(zhuǎn)，在得到支付高額利息的承諾后，借出了積攢多年的存款;商家推出“儲值有優(yōu)惠”活動(dòng)，只要為會(huì)員卡預(yù)儲值一定數(shù)額，就可以獲得一定比例的資金返還，考慮到這種行為與商場打折性質(zhì)類似，于是答應(yīng)了儲值要求……許多人在精打細(xì)算中，希望通過“錢滾錢”賺取更多的投資回報(bào)，或許并未意識到，自己參與了一場非法集資。

“非法集資并不是一個(gè)單純的法律問題，它也是一個(gè)殺傷力極大的社會(huì)問題。在金融犯罪中，非法集資犯罪占比超過60%;在沿海省市及北京等大城市出現(xiàn)的破壞金融管理秩序的行為里，非法集資占比甚至超過90%?！敝袊ヂ?lián)網(wǎng)金融協(xié)會(huì)反洗錢專家委員會(huì)委員、北京大學(xué)法學(xué)院教授王新說。

加強(qiáng)對非法集資的防范與處置力度，是為公眾財(cái)產(chǎn)安全筑牢“防線”，也是為社會(huì)和諧安定加固“底線”。5月1日，《防范和處置非法集資條例》（以下簡稱《條例》）正式施行。如何判斷一項(xiàng)集資行為是否合法？非法集資將由哪些機(jī)構(gòu)監(jiān)管處置？如果不慎因非法集資造成經(jīng)濟(jì)損失，后果是否只能自行承擔(dān)？對于非法集資中群眾關(guān)切的問題，《條例》逐一予以解答。

“非法集資的隱蔽性、群眾性和傳染性都非常強(qiáng)，因此國家反復(fù)治理?！稐l例》的出臺十分及時(shí)，實(shí)施很有必要。這不僅有助于維護(hù)金融市場的秩序，而且有助于保護(hù)廣大人民群眾的利益?！敝袊▽W(xué)會(huì)銀行法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長、西南政法大學(xué)副校長岳彩申表示。

浙江省湖州市長興農(nóng)商銀行工作人員正在向公眾普及防范非法集資知識。

亂做廣告將被制止

許多非法集資，形式隱蔽。根據(jù)《條例》，未經(jīng)國務(wù)院金融管理部門依法許可或違反國家金融管理規(guī)定，以許諾還本付息或給予其他投資回報(bào)等方式，向不特定對象吸收資金的行為，都屬于非法集資。

“防范處置非法集資，最重要的是對非法集資進(jìn)行調(diào)查認(rèn)定。”西北政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院院長、金融法研究中心主任強(qiáng)力表示，非法集資不僅出現(xiàn)在發(fā)行或轉(zhuǎn)讓股權(quán)、債權(quán)，募集基金，融資租賃等領(lǐng)域，在銷售商品、提供服務(wù)、投資項(xiàng)目等商業(yè)活動(dòng)中，以承諾給付貨幣、股權(quán)、實(shí)物等回報(bào)形式變相吸收資金的行為，也屬于借商事活動(dòng)實(shí)現(xiàn)融資目的的非法集資。

中國法學(xué)會(huì)證券法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長、中央財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院學(xué)術(shù)委員會(huì)委員邢會(huì)強(qiáng)認(rèn)為，當(dāng)前社會(huì)中有很多非法集資的“變種”。“許多商家發(fā)行的優(yōu)惠型、單用途商業(yè)預(yù)付卡，利用優(yōu)惠條件誘使顧客辦卡，但是等顧客再次前去消費(fèi)時(shí)卻發(fā)現(xiàn)，商家已經(jīng)不在了，顧客只能將沒有真正消費(fèi)掉的預(yù)付卡、優(yōu)惠卡等一直閑置在手中，這類涉嫌‘卷款跑路的行為也屬于非法集資?！?/p>

非法集資“變種”雖多，公眾卻不必“草木皆兵”。并非所有儲值卡中都暗藏非法集資“陷阱”，也并非所有民營企業(yè)為周轉(zhuǎn)資金而通過民間渠道借貸款項(xiàng)都涉嫌非法集資。

中國政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院教授、金融法研究中心主任劉少軍解釋道，部分民營企業(yè)的所謂“非法集資”，只是在當(dāng)前我國金融權(quán)利尚不完善背景下的無奈之舉?！昂芏嗳谫Y渠道沒有對民營小微企業(yè)開放。一些民營企業(yè)家無法通過‘正常渠道融資，就只能走‘非正常渠道。未來我國的融資渠道完善以后，民營企業(yè)想要通過哪個(gè)渠道融資，都可以按章程實(shí)現(xiàn)，多數(shù)民營企業(yè)家還是愿意走正規(guī)渠道的?！?/p>

劉少軍認(rèn)為，企業(yè)家的行為與目的是否合理，是判定非法集資時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮的重要因素。“有一些真正腳踏實(shí)地的企業(yè)家，基本上將集資款項(xiàng)都投入到了生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)中，這種集資行為就不應(yīng)當(dāng)被判定為非法集資?！?/p>

完善融資渠道，使所有融資者都能夠找到適合的正規(guī)渠道，是消除許多民營企業(yè)不得不“非法集資”的可行舉措;加強(qiáng)廣告管控，切斷非法融資平臺的宣傳渠道，則是鏟除非法集資滋生土壤的有效手段。

上海政法學(xué)院教授張繼紅認(rèn)為，非法集資涉及人數(shù)眾多、涉及金額龐大，與線上線下鋪天蓋地的廣告推薦關(guān)系密切?！敖鹑陬惍a(chǎn)品與手機(jī)等實(shí)物產(chǎn)品有很大的差異性。手機(jī)等實(shí)物產(chǎn)品可以通過觀察外觀、試用等方式判斷質(zhì)量，金融類產(chǎn)品則具有一定的專業(yè)性、復(fù)雜性，投資者主要通過廣告宣傳了解產(chǎn)品可能帶來的收益。可以說，廣告推薦對非法集資的蔓延不僅起到推波助瀾作用，甚至有決定性的影響。”

云南省富滇銀行中山支行正在開展防范非法集資金融知識宣傳活動(dòng)。

廣告語、代言人、投放平臺等，賦予非法融資產(chǎn)品燦爛奪目的包裝;“亂花漸欲迷人眼”，許多投資者受包裝迷惑“淪陷”其中?！坝行┓欠Y平臺打出‘躺著也掙錢等廣告語，迎合部分投資者輕松賺錢的心理。許多非法集資產(chǎn)品廣告投放到權(quán)威媒體，在黃金時(shí)段播放，這在無形中就有了權(quán)威媒體甚至官方信用為產(chǎn)品‘背書。部分非法集資產(chǎn)品邀請知名人士代言，利用名人的影響力增加產(chǎn)品的可信度。還有一些非法集資產(chǎn)品利用大數(shù)據(jù)技術(shù)進(jìn)行精準(zhǔn)推送，提高廣告投放的成功率?！睆埨^紅介紹。

《條例》施行后，單位和個(gè)人發(fā)布包含集資內(nèi)容的廣告、向公眾進(jìn)行集資宣傳等，都將被念“緊箍咒”;市場監(jiān)督管理部門對涉嫌非法集資廣告的監(jiān)測也將持續(xù)加強(qiáng);各級政府，各行業(yè)主管部門、監(jiān)管部門，新聞媒體等還將聯(lián)動(dòng)起來，開展常態(tài)化防范非法集資宣傳教育活動(dòng)，幫助公眾增強(qiáng)防范意識和識別能力。

張繼紅認(rèn)為，通過廣告監(jiān)測實(shí)現(xiàn)早發(fā)現(xiàn)、早預(yù)防，是防范非法集資活動(dòng)擴(kuò)散的有效舉措。“上海市廣告監(jiān)測中心利用先進(jìn)的技術(shù)手段，對傳統(tǒng)媒體和線上媒體進(jìn)行24小時(shí)的實(shí)時(shí)追蹤，一旦抓取到‘第一‘最安全等敏感詞匯，就會(huì)把敏感信息發(fā)送給轄區(qū)市場監(jiān)管部門處理，因此，上海市整體的廣告環(huán)境相對較好。此外，建立金融產(chǎn)品廣告內(nèi)容的事先審查制度，也可以做到‘防患于未然?！?/p>

明星代言將被追責(zé)

互聯(lián)網(wǎng)理財(cái)產(chǎn)品“e租寶”“愛錢進(jìn)”“網(wǎng)利寶”等，為擴(kuò)大知名度和市場份額，曾分別邀請知名演員唐嫣、胡靜，知名主持人汪涵、杜海濤等擔(dān)任代言人。產(chǎn)品“爆雷”致使投資者蒙受損失后，這些代言人是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任？

以廣告監(jiān)測、宣傳教育等為代表的非法集資風(fēng)險(xiǎn)防范，是未雨綢繆;包括資金清退、行政處罰等在內(nèi)的非法集資處置，則是重拳出擊。

“重拳”，是建立健全工作機(jī)制，政府行政力量緊密協(xié)作之“拳”?！稐l例》施行后，將由國務(wù)院銀行保險(xiǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)牽頭，建立國務(wù)院處置非法集資部際聯(lián)席會(huì)議制度，督促、指導(dǎo)有關(guān)部門和地方開展防范和處置非法集資工作;各級地方政府也將建立健全政府統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)的防范和處置非法集資工作機(jī)制，行政區(qū)域內(nèi)的防范和處置非法集資工作將由省、自治區(qū)、直轄市政府總負(fù)責(zé)，形成上級地方政府督促、指導(dǎo)下級地方政府工作開展的非法集資防范和處置完整“鏈條”。

“《條例》界定了防范和處置非法集資工作的主體范圍，處置非法集資工作將由政府主導(dǎo)。建立部際聯(lián)席會(huì)議制度，是在中央層面對主體的明確。由于非法集資活動(dòng)基本上都發(fā)生在某個(gè)區(qū)域的特定行業(yè)里，因此《條例》對地方政府層面的規(guī)定較為細(xì)致：在縱向上，區(qū)域內(nèi)由省級政府總體負(fù)責(zé)，聯(lián)通起省、市、縣、鄉(xiāng)4級行政單位;在橫向上，縣級以上政府由牽頭部門、參加單位共同建立的防范和處置非法集資工作機(jī)制，與行業(yè)主管部門、監(jiān)管部門按照職責(zé)分工對本行業(yè)非法集資的防范和配合處置工作，形成了一個(gè)網(wǎng)格化的條塊結(jié)合管理體制?？v向和橫向緊密協(xié)作，縱橫交錯(cuò)、完善的防范和處置非法集資工作機(jī)制就建立了起來。”強(qiáng)力分析道。

“重拳”，也是清退集資資金，維護(hù)公眾普遍利益之“拳”。《條例》正式施行后，不僅演員、歌手、主持人等演藝界知名人士為非法集資產(chǎn)品代言的代言費(fèi)、媒體播放非法集資產(chǎn)品廣告收取的廣告費(fèi)將得到清退，宣傳或代理非法集資產(chǎn)品獲得的返點(diǎn)費(fèi)、代理費(fèi)，非法集資人及關(guān)聯(lián)人員從集資中獲取的經(jīng)濟(jì)利益，非法集資人隱匿、轉(zhuǎn)移的非法集資資金或相關(guān)資產(chǎn)，非法集資資金收益或轉(zhuǎn)換的其他資產(chǎn)等，也都將清理退還給公眾。

張繼紅認(rèn)為，非法集資產(chǎn)品代言人應(yīng)當(dāng)退還代言費(fèi)，是《條例》最大的亮點(diǎn)之一?！敖衲?月，北京市朝陽區(qū)一起金融糾紛調(diào)解案件發(fā)布的公告指出，廣告代言人沒有盡到合理的審查義務(wù)，做了不實(shí)宣傳，對結(jié)果的發(fā)生和損害的擴(kuò)大存在過錯(cuò)。但是這起金融糾紛并沒有事后追責(zé)，代言人也沒有承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。《條例》施行后，知名人士代言非法集資產(chǎn)品也要承擔(dān)賠償責(zé)任，這就擴(kuò)大了清退資金的來源，不僅能夠減少公眾的損失，也可以達(dá)到更理想的防范和處置效果。”

“非法集資資金要審慎處置，集資資金、資金轉(zhuǎn)換的資產(chǎn)、其他收益等應(yīng)當(dāng)分類對待，該移送的移送，該當(dāng)下處理的當(dāng)下處理，該民事賠償?shù)倪M(jìn)行民事賠償。此外，要防止在清退過程中揮霍資金或轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，這或許就要引入市場的力量，由從事中介服務(wù)的第三方機(jī)構(gòu)按照市場規(guī)則公平地處置資產(chǎn)?！睆?qiáng)力表示。

“撈一把”心理要不得

將與非法集資相關(guān)聯(lián)的主體界定為集資人、協(xié)助人、參與人3種類別，是《條例》通過明確責(zé)任主體，堵塞制度漏洞的舉措。根據(jù)《條例》，發(fā)起、主導(dǎo)或組織實(shí)施非法集資的單位和個(gè)人屬于非法集資人，明知是非法集資而為其提供幫助并獲取經(jīng)濟(jì)利益的單位和個(gè)人屬于非法集資協(xié)助人，參與集資行為的公眾全部屬于參與人。

劉少軍表示，這是一種較合理的主體界定方式。“有人認(rèn)為，參與集資的公眾應(yīng)當(dāng)被稱為受害人。我不同意這種觀點(diǎn)。根本不了解內(nèi)情就糊里糊涂把錢拿出來的人，才是真正的受害人。而在現(xiàn)實(shí)的集資活動(dòng)中，許多參與非法集資的人十分清楚這種行為不合法，但是他們抱著投機(jī)心理，希望能夠從中‘撈一把，最終選擇參與其中;有些非法集資活動(dòng)甚至是他們共同參與謀劃的。因此，不能簡單地把參與非法集資的公眾全部定義為受害人，而界定為中性的參與人是比較合適的?！?/p>

對于因參與非法集資而遭受的經(jīng)濟(jì)損失，《條例》明確，由集資參與人自行承擔(dān)?！霸谕顿Y前，集資參與人有謹(jǐn)慎投資的義務(wù)。有些參與人投入的資金并不是幾萬元的小額款項(xiàng)，而是幾十萬元甚至幾百萬元的大筆資金，這就有可能造成較大的經(jīng)濟(jì)損失。投資不能只看到高額的利潤，自己也應(yīng)當(dāng)具備一些投資知識、有鑒別投資是否合法的意識，還可以聘請專業(yè)機(jī)構(gòu)、專業(yè)人士提供相關(guān)的服務(wù)?！毙蠒?huì)強(qiáng)說。

在強(qiáng)力看來，作為一種具有較強(qiáng)系統(tǒng)性、全面性、廣泛性的社會(huì)活動(dòng)，非法集資并非只是單純的一項(xiàng)或幾項(xiàng)行為，并非只涉及一個(gè)主體或幾個(gè)主體，也并非只涵蓋一個(gè)或幾個(gè)領(lǐng)域。“它是一種具有多元化、綜合性特征，性質(zhì)混雜、類別多樣、復(fù)雜交錯(cuò)的活動(dòng)，很難只靠幾個(gè)行政機(jī)關(guān)或幾種方法解決，因此要引入中國特色的綜合治理辦法，這也是國家治理體系和治理能力建設(shè)的一部分?！?/p>