郝鐵川

國(guó)家和社會(huì)的關(guān)系，是人類文明社會(huì)中最重要的關(guān)系。與其他國(guó)家的歷史文化相比，中國(guó)不管是在“普天之下，莫非王土;率土之濱，莫非王臣”的古代自然經(jīng)濟(jì)社會(huì)，還是在衣食住行皆被政府計(jì)劃的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)社會(huì)，中國(guó)的社會(huì)這一領(lǐng)域萎縮不彰，國(guó)家這一層面則覆蓋了社會(huì)。我國(guó)民法典頒布的重要意義，是劃分了國(guó)家和社會(huì)的界限，規(guī)定了如何處理國(guó)家和社會(huì)交往關(guān)系的原則及規(guī)則，中國(guó)的社會(huì)作為一個(gè)相對(duì)獨(dú)立的客觀存在登上了歷史舞臺(tái)。今日歡呼民法典，只緣“社會(huì)”撲面來(lái)。初步考察我國(guó)民法典中國(guó)家與社會(huì)的關(guān)系，可以大略分為如下四類：

非禁莫管

非禁莫管即：只要法律沒(méi)有禁止社會(huì)個(gè)體（自然人和法人）去做的事情，國(guó)家就不要去干預(yù)。換句話說(shuō)，民事法律行為不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，不違背公序良俗，原則上即有效。民法典（尤其是合同編）有大量任意性規(guī)定，任由當(dāng)事人決定是否采用，特別能體現(xiàn)民法的這一精神。

我國(guó)民法典第五條規(guī)定，民事主體從事民事活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵循自愿原則，按照自己的意思設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系;第一百三十條規(guī)定，民事主體按照自己的意愿依法行使民事權(quán)利，不受干涉。這兩條貫穿了民法的一個(gè)基本原則：意思自治。其意是指在民事活動(dòng)中，民事主體的意志是獨(dú)立的、自由的，不受國(guó)家權(quán)力和其他當(dāng)事人的非法干預(yù)。也就是說(shuō)民事主體在沒(méi)有非法外力強(qiáng)迫的情況下，完全根據(jù)自己的主觀判斷來(lái)決定民事法律關(guān)系的設(shè)立、變更和終止。法律沒(méi)有禁止的事情，社會(huì)個(gè)體即可依照自己的意愿、意志去采取一定的行為。例如，我國(guó)民法典第三十條規(guī)定，依法具有監(jiān)護(hù)資格的人之間可以協(xié)議確定監(jiān)護(hù)人。協(xié)議確定監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)尊重被監(jiān)護(hù)人的真實(shí)意愿;第三十三條規(guī)定，具有完全民事行為能力的成年人，可以與其近親屬、其他愿意擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的個(gè)人或者組織事先協(xié)商，以書面形式確定自己的監(jiān)護(hù)人，在自己?jiǎn)适Щ蛘卟糠謫适袷滦袨槟芰r(shí)，由該監(jiān)護(hù)人履行監(jiān)護(hù)職責(zé)。過(guò)去民法通則只規(guī)定了法定監(jiān)護(hù)和指定監(jiān)護(hù)，而現(xiàn)在我國(guó)民法典肯定了意定監(jiān)護(hù)，正是體現(xiàn)了民法典有意進(jìn)一步擴(kuò)大意思自治的空間。

非禁莫管體現(xiàn)了國(guó)家尊重社會(huì)的相對(duì)獨(dú)立性，這是很有必要的。因?yàn)槿祟愖罱K要走到?jīng)]有階級(jí)、沒(méi)有國(guó)家的共產(chǎn)主義社會(huì)，歷史發(fā)展的趨勢(shì)是：國(guó)家的作用由大變小、直至消亡，社會(huì)的地位由小到大、直至完全自治。民法典就是給人類一個(gè)社會(huì)舞臺(tái)，讓人們學(xué)會(huì)處理糾紛，依照規(guī)則生活，不斷增強(qiáng)自治能力。

非請(qǐng)莫入

非請(qǐng)莫入即：社會(huì)個(gè)體的事情或社會(huì)個(gè)體之間的糾紛，一般由社會(huì)個(gè)體自己解決。除非得到社會(huì)個(gè)體的請(qǐng)求，國(guó)家不要去干預(yù)社會(huì)個(gè)體的事情。

例如，我國(guó)民法典第二十四條規(guī)定，不能辨認(rèn)或者不能完全辨認(rèn)自己行為的成年人，其利害關(guān)系人或者有關(guān)組織，向人民法院申請(qǐng)認(rèn)定該成年人為無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人，在此前提下，人民法院方可進(jìn)行認(rèn)定。被認(rèn)定為無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)本人、利害關(guān)系人或者有關(guān)組織申請(qǐng)，人民法院方可以根據(jù)其智力、精神健康恢復(fù)的狀況，認(rèn)定該成年人恢復(fù)為限制民事行為能力人或者完全民事行為能力人。本條規(guī)定的有關(guān)組織包括：居民委員會(huì)、村民委員會(huì)、學(xué)校、醫(yī)療機(jī)構(gòu)、婦女聯(lián)合會(huì)、殘疾人聯(lián)合會(huì)、依法設(shè)立的老年人組織、民政部門等。

非請(qǐng)莫入體現(xiàn)了私法優(yōu)先（即：社會(huì)具有優(yōu)先解決自己內(nèi)部糾紛的權(quán)力）精神，體現(xiàn)了國(guó)家和社會(huì)既分工、又合作的關(guān)系。

有請(qǐng)必入

有請(qǐng)必入即：如果社會(huì)個(gè)體向國(guó)家請(qǐng)求幫助，國(guó)家不能置之不理，無(wú)所作為。

例如，我國(guó)民法典第三十六條規(guī)定，監(jiān)護(hù)人有下列情形之一的，人民法院根據(jù)有關(guān)個(gè)人或者組織的申請(qǐng)，則要作出撤銷其監(jiān)護(hù)人資格，安排必要的臨時(shí)監(jiān)護(hù)措施，并按照最有利于被監(jiān)護(hù)人的原則依法指定監(jiān)護(hù)人的決定：第一，實(shí)施嚴(yán)重?fù)p害被監(jiān)護(hù)人身心健康的行為;第二，怠于履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，或者無(wú)法履行監(jiān)護(hù)職責(zé)且拒絕將監(jiān)護(hù)職責(zé)部分或者全部委托給他人，導(dǎo)致被監(jiān)護(hù)人處于危困狀態(tài);第三，實(shí)施嚴(yán)重侵害被監(jiān)護(hù)人合法權(quán)益的其他行為。本條規(guī)定的有關(guān)個(gè)人、組織包括：其他依法具有監(jiān)護(hù)資格的人，居民委員會(huì)、村民委員會(huì)、學(xué)校、醫(yī)療機(jī)構(gòu)、婦女聯(lián)合會(huì)、殘疾人聯(lián)合會(huì)、未成年人保護(hù)組織、依法設(shè)立的老年人組織、民政部門等。人民法院在這種情況下，不能對(duì)有關(guān)個(gè)人或組織的申請(qǐng)不予理睬。早在1951年2月，最高人民法院就有關(guān)于對(duì)起訴到法院的輕微刑、民事案件不能拒不受理的批復(fù)，規(guī)定法院對(duì)于訴訟案件，不論刑事、民事，都不能拒絕受理，雖然在收案后，有時(shí)也駁回原告之訴（民事）或作不受理的裁判，但也必須經(jīng)過(guò)一定的訴訟程序來(lái)決定，而不能因收案人認(rèn)為事實(shí)不明、材料不全，或事屬輕微為理由，退案不收。

有請(qǐng)必入體現(xiàn)了國(guó)家權(quán)力來(lái)源于社會(huì)個(gè)體權(quán)利讓渡的契約精神，體現(xiàn)了國(guó)家要為納稅人服務(wù)的精神。如果“有請(qǐng)”不應(yīng)，不僅國(guó)家失信，還會(huì)導(dǎo)致社會(huì)的無(wú)序甚至崩潰。

特殊情況下不請(qǐng)也入

特殊情況下不請(qǐng)也入即：在一些特定情況下，即便社會(huì)個(gè)體沒(méi)有向國(guó)家求助，國(guó)家機(jī)關(guān)也必須主動(dòng)去解決社會(huì)個(gè)體所存在的問(wèn)題。

例如，我國(guó)民法典第四十二條規(guī)定，失蹤人的財(cái)產(chǎn)由其配偶、成年子女、父母或者其他愿意擔(dān)任財(cái)產(chǎn)代管人的人代管。代管有爭(zhēng)議，沒(méi)有前款規(guī)定的人，或者前款規(guī)定的人無(wú)代管能力的，即便無(wú)人提出進(jìn)一步解決如何代管的請(qǐng)求，人民法院也可以直接指定人來(lái)代管。

總之，民法典的重要意義之一，就是小心翼翼地劃分國(guó)家和社會(huì)之間的界限和交往，國(guó)家的事歸國(guó)家，社會(huì)的事歸社會(huì)，既有分工，也有合作。