饒惠智

摘要：《刑法修正案（九）》新增“侵犯公民個(gè)人信息罪”，擴(kuò)大了侵犯公民個(gè)人信息的犯罪主體和行為范圍，加強(qiáng)了對(duì)大數(shù)據(jù)時(shí)代個(gè)人信息的保護(hù)。但無(wú)論是日常生活中還是疫情這類特殊情況下，仍有眾多具有相當(dāng)社會(huì)危害性的侵犯?jìng)€(gè)人信息的行為由于該罪的規(guī)制邊界模糊而沒(méi)能納入刑法規(guī)制范疇。因此立法應(yīng)進(jìn)一步明確侵犯公民個(gè)人信息罪的法益屬性、客體、主觀方面、定量性門檻、犯罪對(duì)象等歸罪要素，以減少游離在罪與非罪邊緣的侵權(quán)行為，為公民個(gè)人信息提供更加全面完善的保護(hù)。

關(guān)鍵詞： 侵犯公民個(gè)人信息罪;個(gè)人信息;規(guī)制邊界

一、法益屬性——個(gè)人法益

目前，學(xué)界對(duì)于公民個(gè)人信息的法益屬性是“個(gè)人法益”還是所謂的“超個(gè)人法益”存在爭(zhēng)議。從理論上看，《民法典》人格權(quán)編已經(jīng)明確將個(gè)人信息權(quán)作為一項(xiàng)獨(dú)立的權(quán)利，因此該罪的法益是具有個(gè)人專屬性的個(gè)人信息權(quán)，此個(gè)人法益不因數(shù)量之多而發(fā)生性質(zhì)之變，即集合之后的利益形態(tài)不會(huì)躍升為一個(gè)超級(jí)存在體，形成所謂的超個(gè)人法益。從實(shí)踐上看，“超個(gè)人法益說(shuō)”使實(shí)踐中一些嚴(yán)重侵犯?jìng)€(gè)人信息的行為無(wú)法得到有效規(guī)制。例如，按照該說(shuō)，行為人非法出售或提供某一單個(gè)人的個(gè)人信息，不論數(shù)量多大、違法所得多少，因其被害人數(shù)量只是“一”，沒(méi)有達(dá)到群體性標(biāo)準(zhǔn)，因而不能被認(rèn)定為犯罪。這顯然不利于打擊侵犯?jìng)€(gè)人信息的行為，也與該罪保護(hù)個(gè)人信息權(quán)的立法宗旨相悖。因此，立法應(yīng)明確個(gè)人信息的法益屬性為個(gè)人法益。

二、客體——個(gè)人信息的認(rèn)定

（一）個(gè)人信息無(wú)需具備隱私性

目前，學(xué)界對(duì)于信息主體已在商業(yè)活動(dòng)等場(chǎng)合公開(kāi)過(guò)的不具有隱私性的信息是否屬于刑法意義上的個(gè)人信息爭(zhēng)議較大。我國(guó)相關(guān)司法解釋明確了“可識(shí)別性”為個(gè)人信息的法定屬性，那么已公開(kāi)的商業(yè)類公民個(gè)人信息只要具備“可識(shí)別性”就仍屬于刑法意義上的公民個(gè)人信息。只是在判定行為人是否入罪時(shí)，應(yīng)當(dāng)結(jié)合其獲取信息的方式、獲取之后使用途徑和目的等方面著手，以刑事違法性為切入點(diǎn)進(jìn)行分析。比如，行為人在正常商業(yè)活動(dòng)或者公開(kāi)網(wǎng)站下載他人信息用于合法商業(yè)推廣，雖然客觀上造成個(gè)人信息的對(duì)外擴(kuò)散，但鑒于這些信息是信息所有人作為商業(yè)使用曾公開(kāi)的信息，可以考慮從被害人承諾角度，判定行為人不具有刑事違法性。但是，如果信息所有人或者持有人對(duì)信息使用途徑、公開(kāi)范圍有明確限制規(guī)定，若行為違反限制規(guī)定持有、使用，則應(yīng)當(dāng)考慮入罪。

（二）“財(cái)產(chǎn)類信息”認(rèn)定的限制

根據(jù)兩高《關(guān)于辦理侵犯公民個(gè)人信息刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》，非法獲取、出售或者提供財(cái)產(chǎn)信息 50 條以上的，即應(yīng)認(rèn)定為侵犯公民個(gè)人信息罪。相比其他類型信息，解釋明顯作出了更寬泛的入罪規(guī)定以示對(duì)財(cái)產(chǎn)類信息的高度保護(hù)，因此不宜將任何與財(cái)產(chǎn)有關(guān)的信息均認(rèn)定為刑法意義上的財(cái)產(chǎn)類信息。結(jié)合文意解釋和目的解釋，財(cái)產(chǎn)類信息首先必須是能夠反映財(cái)產(chǎn)基本價(jià)值的信息。其次，單純的汽車登記信息、機(jī)動(dòng)車輛登記信息或者模糊的住房等并未反映信息主體財(cái)產(chǎn)具體狀況的信息，不能認(rèn)定為刑法意義的財(cái)產(chǎn)信息。

三、主觀方面——包括間接故意

學(xué)界多認(rèn)為該罪的主觀方面只包括直接故意，司法實(shí)踐也多不將間接故意的侵犯?jìng)€(gè)人信息行為認(rèn)定為犯罪。但是在疫情期間，大量武漢返鄉(xiāng)人員的信息被泄露轉(zhuǎn)發(fā)，這些泄露和轉(zhuǎn)發(fā)主體雖明知自己的行為可能發(fā)生危害他人信息權(quán)益的結(jié)果，但是他們并非希望這種結(jié)果發(fā)生，只是為了追求避免自己和親人感染病毒的目的，放任了他人的個(gè)人信息遭受侵害的結(jié)果，從而實(shí)施了“非法提供”的違法行為。對(duì)于類似的間接故意犯，其行為只要滿足了“情節(jié)嚴(yán)重”的要求，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為犯罪，否則會(huì)不當(dāng)限縮刑法的規(guī)制范圍，不利于對(duì)個(gè)人信息的全面保護(hù)。

四、定量性門檻——情節(jié)嚴(yán)重的認(rèn)定

其一，從《解釋》來(lái)看，行為性質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)、數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)等五大認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)只能單獨(dú)適用。但是通過(guò)問(wèn)卷調(diào)研，我們發(fā)現(xiàn) 78.85%的調(diào)研對(duì)象認(rèn)為“非法獲取、提供、出售電話號(hào)碼 4000 條，違法所得 4000 元”也屬于“情節(jié)嚴(yán)重”。即在公眾的認(rèn)知中，即使行為人出售電話號(hào)碼未滿足

50 條的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，也未滿足違法所得 5000 元的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，仍然具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性。因此，《解釋》應(yīng)適當(dāng)考慮進(jìn)一步明確混合認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，以全面規(guī)制犯罪行為。

其二，在數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)方面，《解釋》根據(jù)個(gè)人信息的不同性質(zhì)，劃分了三個(gè)入罪檔次，分別是 50、500 以及 5000 條，同時(shí)規(guī)定未達(dá)到各項(xiàng)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)，但是按相應(yīng)比例合計(jì)達(dá)到有關(guān)數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的也視為“情節(jié)嚴(yán)重”。由于三個(gè)不同檔次規(guī)定的信息數(shù)量之比是 1：10：100，因此此處的“相應(yīng)比例”應(yīng)明確為 1：10：100。例如行為人非法獲取行蹤軌跡信息 15 條，交易信息 200 條以及電話號(hào)碼 2000 條的，雖然沒(méi)有達(dá)到三個(gè)檔次中的任一標(biāo)準(zhǔn)，但是可以折算為非法獲取行蹤軌跡 55 條而入罪。

五、犯罪對(duì)象——不宜限制為“公民”

目前，我國(guó)侵犯公民個(gè)人信息罪的犯罪對(duì)象限制為具有中華人民共和國(guó)國(guó)籍的人。但是，一方面，從刑法理論上看，對(duì)侵犯中國(guó)公民個(gè)人信息的犯罪行為以及侵犯外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人個(gè)人信息的我國(guó)有刑事管轄權(quán)的行為，都要按照中國(guó)刑法追究刑事責(zé)任，侵犯?jìng)€(gè)人信息犯罪當(dāng)然也不例外。另一方面，對(duì)非中國(guó)公民的個(gè)人信息不提供刑法保護(hù)也是與現(xiàn)實(shí)情況不符的。不論是在疫情還是日常情況下，我國(guó)的國(guó)家機(jī)關(guān)或金融、電信、醫(yī)療等單位及其工作人員在履職或提供服務(wù)的過(guò)程中都需要廣泛地收集使用外國(guó)人及無(wú)國(guó)籍人的個(gè)人信息。既然如此，我們不能只要求他們履行如實(shí)填報(bào)信息的義務(wù)而不給予足夠的個(gè)人信息權(quán)益保護(hù)。因此將個(gè)人信息主體限定為“中國(guó)公民”是不合理的，應(yīng)刪除這一表述為宜。

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基金項(xiàng)目：2020年“全國(guó)大學(xué)生創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)訓(xùn)練計(jì)劃”國(guó)家級(jí)項(xiàng)目階段性研究成果 項(xiàng)目編號(hào)：202010511023

（華中師范大學(xué)法學(xué)院?430079）