王鑫灝

摘 ? ?要：前段時間，一則關于意定監(jiān)護協(xié)議的新聞沖上熱搜：一位上海市民馬先生與一位水果攤主共同辦理了意定監(jiān)護協(xié)議公證，馬老先生要將自己價值幾百萬的房產(chǎn)留給一直照顧自己的水果攤主，而馬老先生此后的生活和身后事也要由水果攤主來照料。意定監(jiān)護制度以這樣的方式出現(xiàn)在公眾的視野中，恰恰說明了當今社會所面臨的人口老齡化、養(yǎng)老難等問題日益突出。

關鍵詞：公證制度;意定監(jiān)護

一、意定監(jiān)護制度

自今年開始施行的《民法典》對意定監(jiān)護制度也做出了規(guī)定，且確立了其優(yōu)先地位。意定監(jiān)護大致有四種類別：委托監(jiān)護、遺囑指定監(jiān)護、協(xié)議監(jiān)護和成年人意定監(jiān)護。委托監(jiān)護是指監(jiān)護人在特殊狀況下因不可抗力的原因無法行使職責，將權(quán)責委托給其他人。遺囑指定監(jiān)護是指父母可以為其未成年子女，或仍需照看的成年子女指定監(jiān)護人，以保障子女在作為監(jiān)護人的父母過世后，仍能受到照料。協(xié)議監(jiān)護發(fā)生于擁有監(jiān)護權(quán)的人之間，通過協(xié)議的方式確定監(jiān)護人，但在此過程中要充分考慮到被監(jiān)護人的意愿，保障被監(jiān)護人的權(quán)益。成年人意定監(jiān)護是指思維意識清醒的完全民事行為能力人為自己指定日后的監(jiān)護人。

二、意定監(jiān)護與公證制度的結(jié)合

我國對于意定監(jiān)護的法律規(guī)定啟動較晚，因此現(xiàn)有的意定監(jiān)護體系中，多為原則性概括，少有具體的實施細則。這就使得其設立和監(jiān)督仍有較多的阻礙，因此為完善相關制度，我們需要統(tǒng)一意定監(jiān)護類公證制度，需要探索并完善監(jiān)督機制。

目前無論是大陸法系的德國、日本，還是英美法系的美國、英國，對其都有相對完善的法律規(guī)定，各國對其稱謂或有不同，但本質(zhì)是相同的。意定監(jiān)護是區(qū)別于法定監(jiān)護的，意定監(jiān)護更尊重意思自治，更尊重個人意愿。并且我國的法律規(guī)定將意定監(jiān)護的效力優(yōu)先于法定監(jiān)護，足以體現(xiàn)出我國在監(jiān)護問題上對個人意愿與選擇的重視。但當事人如何能保證自己的意思能夠?qū)崿F(xiàn)？公證登記制度或許是最好的選擇之一。當事人在訂立意定監(jiān)護協(xié)議時應當有完全民事行為能力，但協(xié)議的生效往往開始于委托人或被監(jiān)護人喪失了行為能力或部分行為能力。這時候若因為協(xié)議的真實性或合法性導致協(xié)議的效力出現(xiàn)問題，往往會使得需要被照顧的委托人或者被監(jiān)護人無法得到及時的治療、照料，其生活亦無法得到保障。若能夠建立統(tǒng)一的公證制度，委托人與受托人間的監(jiān)護協(xié)議全部由公證機構(gòu)來審理并出具公證書，則能夠有效保障協(xié)議的真實性與合法性。

公證機構(gòu)辦理意定監(jiān)護協(xié)議公證書，應當建立詳細的辦理流程和實施細則。在辦理意定監(jiān)護協(xié)議公證前，公證人員應仔細審查各方當事人，確認其主體資格。申請方在辦理時應思維清晰，具備完全民事行為能力。目前來申請辦理意定監(jiān)護公證的當事人多為老年人，公證人員應當在與當事人的交流中多方溝通、詢問，查看當事人的對答是否順暢、清楚，來判斷其是否神志清楚、思維清晰。年齡實在較大，公證人員不好把握的，可由專業(yè)的司法鑒定機構(gòu)出具相關報告。對于監(jiān)護人的審查更需慎重，根據(jù)法律規(guī)定，意定監(jiān)護的監(jiān)護人人數(shù)并無限制，身份也沒有制約。親屬或非親屬，自然人或組織都可以作為監(jiān)護人。因此在審查階段，公證人員應當仔細審查監(jiān)護人是否有監(jiān)護意愿和監(jiān)護能力。設立監(jiān)督人也應當是意定監(jiān)護協(xié)議中必不可少的環(huán)節(jié)，意定監(jiān)護協(xié)議生效時往往意味著當事人已經(jīng)無法照料自己，無法處置重大事項。監(jiān)護人根據(jù)協(xié)議取得監(jiān)護資格后對被監(jiān)護人的日常生活、醫(yī)療方案、財產(chǎn)處分均有權(quán)處理，一旦缺少必要的監(jiān)督和監(jiān)管，很容易使得被監(jiān)護人的重大權(quán)益遭受損害。監(jiān)督人作為善意的第三方，可以由申請人指定，也可由民政部門、公證機構(gòu)來監(jiān)督。

意定監(jiān)護制度的核心內(nèi)容是簽署協(xié)議文本，協(xié)議可由公證員根據(jù)當事人的情況和要求進行起草。協(xié)議中需明確各方主體，需要明確生效條件，需要規(guī)范各方的權(quán)利、義務。協(xié)議內(nèi)容應當尊重當事人的意愿，應當優(yōu)先保障申請方的人身及財產(chǎn)權(quán)益。

三、公證機構(gòu)或可建立備案及監(jiān)督機制

目前社會中已經(jīng)有相關機構(gòu)或者組織申請作為老年人的監(jiān)護人并監(jiān)管資金，這種新型的養(yǎng)老模式其實存在一定的風險。如何保證監(jiān)護人能夠及時履行監(jiān)護職責，保障被監(jiān)護人的利益，因此設立第三方監(jiān)督機構(gòu)至關重要。近日南京有位李阿姨（化名）長年照料有智力殘疾的兒子，但李阿姨愈發(fā)年邁愈發(fā)擔心兒子以后的生活是否能得到妥善的照料。李阿姨現(xiàn)有房產(chǎn)、存款近千萬，經(jīng)濟條件很好但苦于找不到合適的人來作為兒子日后的監(jiān)護人，因此李阿姨向媒體求助，想尋求一家機構(gòu)在自己百年之后能作為兒子的監(jiān)護人。而且兒子因為有智力殘疾，無法管理這些資產(chǎn)，李阿姨還想尋找一家托管機構(gòu)將資產(chǎn)進行代管。政府部門牽頭專門組織了一次研討會，社區(qū)、公證處、媒體均參與了此次研討。公證處為其提供了一套組合公證方案，涉及委托監(jiān)護、意定監(jiān)護、遺囑指定監(jiān)護、提存公證等多種類別以供選擇。目前已經(jīng)有幾家托管機構(gòu)在進行接洽，想作為托管方來管理資產(chǎn)并作為李阿姨兒子日后的監(jiān)護人。

筆者認為讓商業(yè)機構(gòu)成為監(jiān)護人，進入商業(yè)化運營是對養(yǎng)老或撫養(yǎng)模式的一種開拓性創(chuàng)新，但也存在一定的風險。當被監(jiān)護人喪失了行為能力之后，財產(chǎn)的管理權(quán)限都交由了監(jiān)護人，監(jiān)護人若不及時履行監(jiān)護職責，被監(jiān)護人的權(quán)益如何保障？公證機構(gòu)作為中立的第三方機構(gòu)，可以將其設定為監(jiān)管方。由公證機構(gòu)定時或不定時的考察監(jiān)護機構(gòu)的履行情況，能夠促使監(jiān)護機構(gòu)按約履行監(jiān)護職責。而這也需要有配套的意定監(jiān)護登記制度進行輔助，公證人員應當及時將協(xié)議登記在公證行業(yè)管理系統(tǒng)進行備案，以類似于遺囑的形式進行管理。在這樣的模式下，每一份意定監(jiān)護協(xié)議都不再是獨立、隱蔽的，公證機構(gòu)可以通過相關權(quán)限查詢到所需信息，以便進行監(jiān)督和救濟。

在當今社會老齡化日趨嚴峻的環(huán)境下，養(yǎng)老問題已經(jīng)是必須重視的社會問題。意定監(jiān)護制度為其提供了一種新型的養(yǎng)老模式，對很多老年人來說算是一種解決養(yǎng)老問題的出路。但只有完善的制度和體系才能夠平穩(wěn)的運轉(zhuǎn)下去，因此我們在意定監(jiān)護制度上要走的路還很長。但筆者相信在多方努力下，經(jīng)過完善立法、完備機制，我國一定會逐漸建立起一套完備的監(jiān)護機制。

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