巴若易

（廣西師范大學(xué)法學(xué)院 廣西 桂林 541006）

作為典型的壯族聚居區(qū)，廣西武鳴壯區(qū)當(dāng)?shù)孛癖娚a(chǎn)生活的各類事宜里，都有習(xí)慣法的存在和運用的體現(xiàn)，這些習(xí)慣法對鄉(xiāng)村治理有著不可忽視的影響。

一、習(xí)慣法的概述與鄉(xiāng)村治理的契合

（一）習(xí)慣法的概念

在法學(xué)史上，不同的法學(xué)派別和不同的學(xué)者對法是什么的解釋存在極大的差異，而基于此構(gòu)建起來的理論體系更加迥然不同[1]。對于習(xí)慣法具體的解釋和定義，一直是研究者們的一個重要課題。直至目前為止，國內(nèi)外的諸多學(xué)者對習(xí)慣法仍然沒有一個明確的界定，這就使得習(xí)慣法的外延界限處于一種模糊、不清晰的形態(tài)。“有一些習(xí)慣、慣例和通行做法在相當(dāng)一部分地區(qū)已經(jīng)確立、被人們所公認(rèn)并視為具有法律約束力，像建立在成文的立法規(guī)則之上一樣，它們就理所當(dāng)然可被稱為習(xí)慣法?！盵2]

習(xí)慣法不屬于馬克思主義法律范疇中的法，在法學(xué)研究領(lǐng)域，對習(xí)慣法的定義大多是從社會學(xué)的角度去闡釋。目前，我國對習(xí)慣法的解釋有三種主流的學(xué)說：第一種，行為規(guī)范說。鄭永流教授認(rèn)為，習(xí)慣法是由人們的行為活動等自發(fā)形成的，還要有權(quán)威等硬性的保障，由此實施推行的行為規(guī)范。其涵蓋范圍較為寬泛，包括了家族的規(guī)定、宗教信仰規(guī)范、鄉(xiāng)規(guī)民約、行業(yè)規(guī)范已經(jīng)少數(shù)民族的民族習(xí)慣等。第二，本土資源說。蘇力教授把習(xí)慣法視為本土化資源的一種，認(rèn)為它把我國傳統(tǒng)的歷史文化都包含在其中，時刻對人們的觀念產(chǎn)生影響，對人們的生產(chǎn)生活等行為進(jìn)行規(guī)范和約束，包括各式各樣的非正式的制度或者條款。“法律以各種形式依賴于有關(guān)歷史的主張，所以既界定又依賴于系列復(fù)雜的地方志和區(qū)域理解?！盵3]第三，知識傳統(tǒng)說。在梁志平學(xué)者的觀點中，習(xí)慣法以知識傳統(tǒng)的認(rèn)知呈現(xiàn)，“它生自于民間，出于習(xí)慣，乃由鄉(xiāng)民長時期生活、勞作、交往和利益沖突中出現(xiàn)，所以具備濃郁的地方色彩，以及自發(fā)性的特點?！盵4]

（二）習(xí)慣法與鄉(xiāng)村治理的契合適用

在武鳴壯族地區(qū)，穩(wěn)定的社會環(huán)境，除了國家律法做保障之外，在法律沒有觸及，或者不需要國家法律做硬性規(guī)定的方面，村民們會自發(fā)性地形成一些成文的例如鄉(xiāng)規(guī)民約、村民們的自治章程，特別是在少數(shù)民族地區(qū)，有其特殊的少數(shù)民族風(fēng)俗習(xí)慣；也有一些不成文的，比如村民們內(nèi)化于心的道德習(xí)慣，以及少數(shù)民族處理問題時特有的認(rèn)知和方式。這些都屬于習(xí)慣法的界定范疇。在鄉(xiāng)村治理中，尤其是少數(shù)民族地區(qū)的治理，通常包括宗族管理、村民自治等多種方式，這些模式都有著維護(hù)、管理這一區(qū)域內(nèi)部穩(wěn)定秩序的既定體系，充分發(fā)揮著公共管理的效力，但這些模式的主體又與國家法律規(guī)定的行使公共職能的部門完全不統(tǒng)一，更不用說行政權(quán)力的擁有，他們不屬于硬法規(guī)定的國家機(jī)關(guān)或者行政部門。從上述主體方面來看，他們與習(xí)慣法的一大特性非常吻合，即不具備國家的強(qiáng)制力。在鄉(xiāng)村管理中，還有一個特色就是本土化，每個地區(qū)的地域特征各不相同，導(dǎo)致少數(shù)民族風(fēng)俗習(xí)慣、宗族的特色和村民們的鄉(xiāng)村民約都不盡相同，國家硬性法律一刀切的模式與鄉(xiāng)村的治理就會顯得格格不入；反之，就能與習(xí)慣法地域性和靈動性的顯著特征完美契合。

二、武鳴壯區(qū)鄉(xiāng)村治理中習(xí)慣法的適用狀況及存在的問題

（一）習(xí)慣法的適用狀況

經(jīng)過實地勘察，在與武鳴地區(qū)鄉(xiāng)鎮(zhèn)的司法所工作人員、基層派出法庭的民庭法官，以及各村的村支書等村委會主要成員，還有家族族長進(jìn)行的走訪談話中了解相關(guān)情況，并對談話采訪的內(nèi)容進(jìn)行整理之后發(fā)現(xiàn)：與東中部發(fā)達(dá)地區(qū)的村落產(chǎn)生各種新型社會問題相比，武鳴地區(qū)產(chǎn)生并涉及的鄉(xiāng)村問題并不復(fù)雜，傳統(tǒng)固有的民事糾紛仍舊占多數(shù)，而這些民事問題，用習(xí)慣法的處理會更為妥帖恰當(dāng)。在日常生產(chǎn)生活中，不乏也會有猥褻留守兒童、盜竊、搶劫等性質(zhì)較為惡劣的刑事案件的發(fā)生，但對案件類型的匯總之后發(fā)現(xiàn)，這些情況只占受訪矛盾問題的6%，其余的均為民事矛盾，例如鄰里因宅基地產(chǎn)生糾紛、遺產(chǎn)的繼承，或者是欠款糾紛等。將走訪及其他方式渠道獲取的矛盾問題按“糾紛類型”進(jìn)行劃分，統(tǒng)計出比例數(shù)據(jù)，匯總分類如表1所示：

表1 武鳴壯區(qū)村民日常產(chǎn)生矛盾類型對比統(tǒng)計

由表1內(nèi)容可以將不完全統(tǒng)計的鄉(xiāng)村民間矛盾劃分為：生產(chǎn)生活、鄰里家常、財產(chǎn)和婚姻家庭關(guān)系等幾個方面。

在走訪調(diào)研中收集到了很多典型案例，分析后發(fā)現(xiàn)，在以調(diào)解、勸說等方式處理問題時，都會以矛盾主體的實際情況為考量點，將本就具有靈活性特征的習(xí)慣法使用到化解矛盾的過程中來，根據(jù)具體問題量體裁衣，使得矛盾主體都能滿意裁定的結(jié)果。壯族習(xí)慣法是村民們自古以來所信奉的，比較有說服力。在大部分的非官方的問題解決過程中，村委成員或者是組長們用習(xí)慣法來處理問題，動之以情，曉之以理，矛盾主體容易接受，問題的處理自然也就簡單很多。鄉(xiāng)村治理與習(xí)慣法的良性融合，更有助于我們節(jié)約司法資源。

（二）習(xí)慣法在適用中存在的問題

習(xí)慣法在武鳴壯區(qū)當(dāng)?shù)孛癖娦哪恐械挠绊懣芍^堅不可摧，對鄉(xiāng)村的自我治理產(chǎn)生很好的良性的互動作用，但任何事物都具有兩面性，我們在分析習(xí)慣法的益處時不能忽略其因民間性、自發(fā)性等特征而天生所具有的消極一面。經(jīng)過對調(diào)研材料的分析，將習(xí)慣法所顯現(xiàn)的問題總結(jié)如下：

1.問題處理者文化水平不高、相關(guān)法律知識儲備不足

在武鳴壯族地區(qū)，當(dāng)?shù)孛癖姲l(fā)生糾紛時，或主動、或被動邀請村干部及本族的族長參與幫助解決問題。這些解決問題的民間調(diào)解者，受教育程度偏低，尤其是本族的族長，通常都是年紀(jì)較大的有一定威望的人，一些基本的法條對于他們來說都比較陌生。他們在調(diào)解解決問題的過程中，大多時候是依據(jù)習(xí)慣法包含的情理等來做出比較主觀的評判，主觀感受會受到“與糾紛主體關(guān)系的親疏”等諸多因素的影響，裁定的結(jié)果容易有失公正，有時也會出現(xiàn)不符合社會發(fā)展常理，甚至與法律理念相背離的調(diào)解結(jié)果，這種情形下，很容易埋下更大的社會隱患。

2.習(xí)慣法不具備責(zé)任追究的監(jiān)督功能

習(xí)慣法不具有國家強(qiáng)制性，沒有司法、執(zhí)法等的硬性強(qiáng)制約束力，這也是習(xí)慣法的一個不足之處。根據(jù)習(xí)慣法做出的處理的結(jié)果，只有當(dāng)?shù)孛癖姷淖杂X性做保障。如果其中一方對處理結(jié)果置若罔聞，仍舊我行我素，抑或直接違背習(xí)慣法的行為準(zhǔn)則來做事，也不會有相應(yīng)的懲罰措施，行為人不需要為此負(fù)任何責(zé)任。這樣一來，矛盾升級，最終還需結(jié)法律來解決。結(jié)果既起不到習(xí)慣法的前置作用，還會動搖習(xí)慣法在當(dāng)?shù)鼐用裥闹械牡匚?，很容易?dǎo)致一些人只會遵從有利于自己權(quán)益的鄉(xiāng)規(guī)民約、民族風(fēng)俗等，對于應(yīng)負(fù)的義務(wù)則避而遠(yuǎn)之。這樣的行為甚至?xí)恍Х隆?/p>

三、問題的解決

基于習(xí)慣法在鄉(xiāng)村治理中所顯現(xiàn)出的這些問題，必須因勢利導(dǎo)，從根源出發(fā)，找到解決問題的方法。

（一）對習(xí)慣法運行機(jī)制加以完善

從習(xí)慣法所要規(guī)范的內(nèi)容來看，應(yīng)依據(jù)各個鄉(xiāng)落的特色，以實際情況為依據(jù)來進(jìn)行內(nèi)容的增補(bǔ)和完善。因為地域差異不大且民族屬性相同的緣故，各村落間習(xí)慣法的內(nèi)容也不會有太大的出入。同時，還要加強(qiáng)規(guī)制習(xí)慣法主體的能力和層次。村委會的成員、當(dāng)?shù)氐拇迕駛?，都要積極地加入習(xí)慣法的內(nèi)容討論中來。若要習(xí)慣法更好地結(jié)合當(dāng)?shù)氐膶嶋H情況加以實施，就需要他們的踴躍參與，并且是深度參與，利用鄉(xiāng)村宣傳工作的便利進(jìn)行推廣宣傳。要篩選采納村民建議，匯總上交相關(guān)部門，要在符合我國憲法等現(xiàn)行法律的前提下，對習(xí)慣法進(jìn)行規(guī)制，對內(nèi)容進(jìn)行增刪；有與國家硬性法律相違背的需要及時修正，避免后續(xù)習(xí)慣法的適用受到影響。

（二）適當(dāng)把習(xí)慣法歸入國家承認(rèn)的范疇

習(xí)慣法完整體系的確立并不是一蹴而就的，而是需要一個相對長久的社會運行周期，尤其是將習(xí)慣法與具體成文法律規(guī)定的結(jié)合，更要結(jié)合具體的社會民情，清晰界定哪一類法律規(guī)范可以由村落自行選擇，哪一類屬于強(qiáng)制性規(guī)范。鄉(xiāng)村治理的相關(guān)硬性法律規(guī)制，必須以以私力為主要抓手、公力做輔助的模式來進(jìn)行構(gòu)建。習(xí)慣法在鄉(xiāng)村治理中的適用，需要得到法律的充分保障，清晰劃分各管理主體之間的權(quán)益和責(zé)任，清楚闡釋村委會、普通村民及村落服務(wù)型組織的權(quán)利義務(wù)，保障習(xí)慣法的效力。

（三）宣傳教育普及相關(guān)法律知識，構(gòu)建民眾的法律信仰

首先要重視九年義務(wù)教育相關(guān)法律課程的建設(shè)，從孩童抓起，做好普法工作。而對于沒有機(jī)會接受課堂教育的其他村民來說，可以把田間地頭的喇叭和隨處可見的鄉(xiāng)村文化展板充分地利用起來，法律宣傳車也要行走在鄉(xiāng)間，讓村民們在農(nóng)忙或者農(nóng)閑時間都能通過這種簡單的方式了解法律常識，強(qiáng)化法律意識，建立法律信仰。

除了現(xiàn)在比較常見的“一事一議”外，負(fù)責(zé)鄉(xiāng)村自治的主要干部，如鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府機(jī)構(gòu)的領(lǐng)導(dǎo)、村委會的成員等可以定期組織座談會，與當(dāng)?shù)卮迕駮痴劇９芾碇黧w通過這種方式了解村民對管理模式的不滿或建議，可以及時吸納意見進(jìn)行修改。這樣一來，村民們會充分參與到鄉(xiāng)村管理中，并使得鄉(xiāng)村治理的模式越來越完善，村民們對法律的認(rèn)識也會更加深刻，對法律的敬畏之心也會隨之建立。