劉亞軍

自2013年習(xí)近平主席提出“一帶一路”倡議以來，我國對外投資規(guī)模逐年擴(kuò)大，2013年超過千億美元，2015年對外投資額首次超過利用外資額，2016年達(dá)到1961.5億美元?！?〕2018年，我國對外投資達(dá)到1250億美元，僅次于美國和日本，位居全球第三?！?〕伴隨著我國對外投資規(guī)模和領(lǐng)域的不斷擴(kuò)大，在促進(jìn)我國海外投資、化解企業(yè)政治風(fēng)險(xiǎn)方面，海外投資保險(xiǎn)制度發(fā)揮了至關(guān)重要的作用。

適應(yīng)“一帶一路”建設(shè)的需要，結(jié)合國外海外投資保險(xiǎn)法律制度的發(fā)展和中國海外投資保險(xiǎn)的實(shí)踐，重構(gòu)中國海外投資保險(xiǎn)法律制度應(yīng)考慮以下幾個方面的問題。

一、制定《海外投資保險(xiǎn)法》——重構(gòu)海外投資保險(xiǎn)法律體系

中國現(xiàn)行的海外投資保險(xiǎn)法律制度是以國務(wù)院發(fā)布的《關(guān)于組建中國出口信用保險(xiǎn)公司的通知》（以下簡稱《通知》）為基礎(chǔ)，以國務(wù)院部委制定的《中國出口信用保險(xiǎn)公司組建方案》（以下簡稱《方案》）、《中國出口信用保險(xiǎn)公司章程》（以下簡稱《章程》）為運(yùn)行基本規(guī)范，以國務(wù)院部委的投資管理規(guī)范性文件作為配套輔助規(guī)范的體系。根據(jù)《國務(wù)院辦公廳關(guān)于加強(qiáng)行政規(guī)范性文件制定和監(jiān)督管理工作的通知》，《通知》《方案》及《章程》效力屬于由行政機(jī)關(guān)依照法定權(quán)限、程序制定并公開發(fā)布，涉及公民、法人和其他組織的權(quán)利義務(wù)，具有普遍約束力，在一定期限內(nèi)反復(fù)適用的行政規(guī)范性文件，其效力可以類推為國務(wù)院行政法規(guī)。與其他國家的海外投資保險(xiǎn)制度的法律依據(jù)相比，我國海外投資保險(xiǎn)立法層級相對較低，是進(jìn)一步推進(jìn)海外投資保險(xiǎn)的發(fā)展、協(xié)調(diào)不同行政部門規(guī)章的制度上的障礙。因此，以制定效力層級更高的《海外投資保險(xiǎn)法》來統(tǒng)籌國務(wù)院及國務(wù)院部門規(guī)章，協(xié)調(diào)海外投資保險(xiǎn)與商業(yè)保險(xiǎn)的關(guān)系勢在必行。首先，以制定法律的方式構(gòu)建海外投資保險(xiǎn)制度已經(jīng)成為通例。1971年美國根據(jù)《對外援助法》建立了海外私人投資公司之后，德國、日本、韓國、俄羅斯等多個國家都通過立法賦予海外投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)從事相關(guān)業(yè)務(wù)的權(quán)利，并賦權(quán)海外投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)制定相應(yīng)的業(yè)務(wù)規(guī)則。其次，制定《海外投資保險(xiǎn)法》有利于體現(xiàn)海外投資保險(xiǎn)的政策性特征及海外投資保險(xiǎn)與商業(yè)保險(xiǎn)在法律適用方面的差異。海外投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)多為政府出資設(shè)立的機(jī)構(gòu)，不是普通的以營利為目的的公司法人，在適用管制法律時與商業(yè)性質(zhì)的保險(xiǎn)公司應(yīng)有區(qū)別。比如，在美國與其他國家訂立雙邊投資保證協(xié)議中，一般要求對方國家認(rèn)可海外私人投資公司的非商業(yè)法人地位，不能適用對方國家關(guān)于商業(yè)保險(xiǎn)或者金融機(jī)構(gòu)管理的法律。①如《美國與吉爾吉斯斯坦投資保證協(xié)議》第2條（C）款；《美國與韓國投資保證協(xié)議》第2條（A）款。中國信保作為國有政策性保險(xiǎn)公司，其經(jīng)營政策和業(yè)務(wù)操作規(guī)則不同于普通商業(yè)保險(xiǎn)公司。由于我國已經(jīng)制定了《保險(xiǎn)法》，而相對于國務(wù)院的規(guī)范性文件，《保險(xiǎn)法》屬于上位法，海外投資保險(xiǎn)的相關(guān)立法屬于下位的行政法規(guī)，故海外投資保險(xiǎn)的保險(xiǎn)業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)適用《保險(xiǎn)法》調(diào)整。但是，《保險(xiǎn)法》第1條將保險(xiǎn)界定為商業(yè)保險(xiǎn)行為、將其適用于政策性保險(xiǎn)公司明顯存在問題。因此，海外投資保險(xiǎn)作為政策性保險(xiǎn)行為理應(yīng)適用有別于普通商業(yè)保險(xiǎn)的單獨(dú)立法。第三，制定《海外投資保險(xiǎn)法》有利于突出海外投資保險(xiǎn)的突出地位，協(xié)調(diào)海外投資保險(xiǎn)與國務(wù)院及各部委制定的其他投資，促進(jìn)規(guī)范性文件之間的關(guān)系。我國現(xiàn)行的海外投資保險(xiǎn)法律制度中，國務(wù)院及各部委制定的相關(guān)法規(guī)、規(guī)章及規(guī)范性文件有數(shù)十部之多，多數(shù)效力層級相當(dāng)，在適用中難以突出海外投資保險(xiǎn)基本規(guī)則的統(tǒng)領(lǐng)地位，并且容易產(chǎn)生法律適用的沖突。以《海外投資保險(xiǎn)法》為上位立法，規(guī)定海外投資保險(xiǎn)的基本原則及主要問題，以法規(guī)、規(guī)章及其他規(guī)范性文件作為下位配套的實(shí)施規(guī)則符合邏輯，也有助于解決法律適用的沖突問題。第四，制定《海外投資保險(xiǎn)法》符合我國構(gòu)建海外投資保險(xiǎn)制度的預(yù)設(shè)規(guī)劃。2001年，財(cái)政部制定《方案》時就明確指出，公司（即中國信保）按照國務(wù)院批準(zhǔn)的《中國出口信用保險(xiǎn)公司組建方案》和《中國出口信用保險(xiǎn)公司章程》運(yùn)營，待條件成熟后單獨(dú)立法。②《中國出口信用保險(xiǎn)公司組建方案》第1條?？梢?，當(dāng)我國組建中國信保時，就規(guī)劃在條件成熟時制定單獨(dú)立法。自2001年中國信保成立以來，我國在海外投資保險(xiǎn)方面已經(jīng)積累了豐富的經(jīng)驗(yàn)，隨著“一帶一路”建設(shè)的推進(jìn)，我國海外投資規(guī)模的發(fā)展對于完善海外投資保險(xiǎn)制度也提出了要求，從必要性和可行性方面都滿足制定《海外投資保險(xiǎn)法》的要求，制定單獨(dú)立法的時機(jī)已經(jīng)成熟。

二、投資保險(xiǎn)與融資支持并重——重構(gòu)海外投資保險(xiǎn)人經(jīng)營模式

2018年1月，美國第115屆國會第二次會議通過了《2018年對外援助重新授權(quán)法》（FAA Reauthorization Act of 2018）。2018年10月，特朗普總統(tǒng)簽署《更好利用投資促進(jìn)發(fā)展法》（Better Utilization of Investment Leading to Development Act，BUILD ACT），賦予《2018年對外援助重新授權(quán)法》法律效力。根據(jù)BUILD ACT，美國將組建國際發(fā)展金融公司（US International Development Finance Corporation，USDFC），此公司將整合海外私人投資公司和美國發(fā)展信貸機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)，在過渡期結(jié)束后，海外私人投資公司將終止經(jīng)營，其職能、人員、財(cái)產(chǎn)和責(zé)任將均由國際金融發(fā)展公司承繼。BUILD法案為國際發(fā)展金融公司設(shè)定了八項(xiàng)經(jīng)營宗旨：與民間資本合作促進(jìn)美國對外利益的實(shí)現(xiàn)；為加強(qiáng)民間機(jī)構(gòu)發(fā)展、促進(jìn)競爭、承擔(dān)公共責(zé)任和透明度的項(xiàng)目提供資金支持；消除民間資本在扭曲的市場中遇到的市場鴻溝和低效率問題；獲得明確的經(jīng)濟(jì)和社會效益；同與本公司宗旨相同的機(jī)構(gòu)合作，整合資源實(shí)現(xiàn)產(chǎn)出最大化；對抗專制國家和美國戰(zhàn)略對手國家的國營投資；利用民間資本的能力和創(chuàng)新發(fā)展工具幫助接受雙邊條約援助的國家走向自給自足；以美國總體對外政策、發(fā)展和國家安全為導(dǎo)向并落實(shí)美國對外政策、發(fā)展和國家安全目標(biāo)。BUILD法案的上述規(guī)定顯示美國將美國發(fā)展金融公司定位為投資與融資相結(jié)合的綜合性投資促進(jìn)機(jī)構(gòu)。

俄羅斯的海外投資保險(xiǎn)機(jī)制也有類似的特征。2011年，俄羅斯《制定俄羅斯聯(lián)邦促進(jìn)出口信用和投資商業(yè)及政治風(fēng)險(xiǎn)保險(xiǎn)制度單獨(dú)立法修正案》（Federal Law No 236-FZ On the Amendments to Individual Legislative Acts of the Russian Federation Improving the Mechanism of Export Loan and Investment Insurance against Business and Political Risks）賦權(quán)俄羅斯發(fā)展和對外經(jīng)濟(jì)事務(wù)銀行組建海外投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)。俄羅斯發(fā)展和對外經(jīng)濟(jì)事務(wù)銀行控股俄羅斯出口中心，俄羅斯出口中心持有海外投資保險(xiǎn)人——俄羅斯出口信用和投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)的全部股權(quán)，同時持有俄羅斯進(jìn)出口銀行的股權(quán)。俄羅斯的海外投資保險(xiǎn)制度將投資保險(xiǎn)和融資結(jié)合起來，加強(qiáng)了兩種業(yè)務(wù)之間的協(xié)調(diào)，既滿足了海外投資者的風(fēng)險(xiǎn)控制需求，又可以為投資者提供資金支持，全方位體現(xiàn)了俄羅斯對外投資和融資政策。

相比之下，中國信保的業(yè)務(wù)較為單一，主要集中在保險(xiǎn)業(yè)領(lǐng)域，擴(kuò)展的業(yè)務(wù)也限于擔(dān)保、應(yīng)收賬款讓與等有限的領(lǐng)域。造成這一現(xiàn)象的原因是我國金融相關(guān)領(lǐng)域分業(yè)經(jīng)營的管理模式?！侗ｋU(xiǎn)法》規(guī)定，保險(xiǎn)業(yè)和銀行業(yè)、證券業(yè)、信托業(yè)實(shí)行分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理，保險(xiǎn)公司與銀行、證券、信托業(yè)務(wù)機(jī)構(gòu)分別設(shè)立。這一規(guī)定阻礙了中國信保從事保險(xiǎn)業(yè)務(wù)其他領(lǐng)域中的投資促進(jìn)業(yè)務(wù)。面對“一帶一路”建設(shè)中企業(yè)海外投資多元化的需求，中國信保只能通過其他方式來間接向企業(yè)提供支持。例如，中國信保和中國銀行簽署《全面合作協(xié)議》，中國信保與交通銀行股份有限公司簽署了《全面業(yè)務(wù)合作協(xié)議》和《服務(wù)“一帶一路”建設(shè)，支持企業(yè)“走出去”專項(xiàng)合作協(xié)議》。以協(xié)議的方式實(shí)現(xiàn)多種投資促進(jìn)方式的整合無疑是現(xiàn)階段實(shí)現(xiàn)中國信保多元化經(jīng)營的可行方式，但從長遠(yuǎn)發(fā)展的角度看，突破分業(yè)經(jīng)營模式，賦予中國信保在投資保險(xiǎn)之外融資的權(quán)利，將中國信保轉(zhuǎn)型為綜合性投資促進(jìn)機(jī)構(gòu)，對于支持我國海外投資發(fā)展有著積極的作用。重構(gòu)中國信保經(jīng)營模式，完成由單一投資政治風(fēng)險(xiǎn)保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)向綜合性投資促進(jìn)機(jī)構(gòu)的轉(zhuǎn)變有著深厚的現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)。

三、引入多元資本——重構(gòu)海外投資保險(xiǎn)的資本模式

1948年，美國建立海外投資保險(xiǎn)機(jī)制時，規(guī)定了海外投資保險(xiǎn)的資金由國家撥付，自此以后，海外投資保險(xiǎn)的資金由國家提供逐漸成為各國海外投資保險(xiǎn)制度的通例，也劃分了國有資本和民間資本在保險(xiǎn)領(lǐng)域的界限，使海外投資保險(xiǎn)成為國家專屬的投資領(lǐng)域。隨著海外投資的發(fā)展，對海外投資保險(xiǎn)的需求日益增長，導(dǎo)致海外投資保險(xiǎn)的資金需求逐漸擴(kuò)大，客觀上促使一些國家打破界限，制定法律，允許民間資本進(jìn)入海外投資保險(xiǎn)領(lǐng)域?！?985年OPIC修正法案》第9條規(guī)定，為了向合格投資者提供更多的政治風(fēng)險(xiǎn)保險(xiǎn)，在不遲于《1985年OPIC修正法案》生效后一年內(nèi)，將試點(diǎn)設(shè)立臨時再保險(xiǎn)項(xiàng)目。這一項(xiàng)目將由海外私人投資公司向保險(xiǎn)公司、金融機(jī)構(gòu)、其他人員及組織提供政治風(fēng)險(xiǎn)再保險(xiǎn)業(yè)務(wù)。隨后，在《對外援助法》第234A節(jié)中以“加強(qiáng)民間政治風(fēng)險(xiǎn)保險(xiǎn)業(yè)”為題，對民間資本參與投資政治風(fēng)險(xiǎn)作出具體規(guī)定?！秾ν庠ā芬蠛Ｍ馑饺送顿Y公司利用其官方身份，促進(jìn)民間政治風(fēng)險(xiǎn)保險(xiǎn)人的發(fā)展，通過共同承保、簽訂風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)協(xié)議等方式與民間政治風(fēng)險(xiǎn)保險(xiǎn)人合作。為此目的，海外私人投資公司還設(shè)立了專門的顧問小組，吸收民間政治風(fēng)險(xiǎn)保險(xiǎn)人、民間政治風(fēng)險(xiǎn)再保險(xiǎn)人、保險(xiǎn)及再保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人、政治風(fēng)險(xiǎn)投保人代表等加入顧問小組。除了海外私人公司與民間資本類似的合作方式之外，一些官方出資的投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)還接受民間資本入股。例如，葡萄牙的COSEC保險(xiǎn)公司在設(shè)立之時主要是國有資本控股，1992年就全部轉(zhuǎn)為民營資本控股，COSEC還接受外國民營資本入股，跨國公司BPI銀行和赫姆斯保險(xiǎn)公司都是COSEC公司的股東。

此外，有些國家還允許民間保險(xiǎn)公司獨(dú)立從事海外投資保險(xiǎn)業(yè)務(wù)。AXA-XL保險(xiǎn)公司面向全球從事國際投資的大型企業(yè)推出政治風(fēng)險(xiǎn)保險(xiǎn)業(yè)務(wù)，承保風(fēng)險(xiǎn)涵蓋征收、國有化、出借方政治風(fēng)險(xiǎn)、國有公司拒付、外匯禁止兌換轉(zhuǎn)移、美國政策風(fēng)險(xiǎn)等多種風(fēng)險(xiǎn)類別。CHUBB保險(xiǎn)公司、Atradius保險(xiǎn)公司、Liberty保險(xiǎn)公司等國際信用和投資保險(xiǎn)人協(xié)會的會員企業(yè)均為民間資本的保險(xiǎn)公司，這些公司都開展政治風(fēng)險(xiǎn)保險(xiǎn)業(yè)務(wù)。

從目前許多國家的實(shí)踐來看，政治風(fēng)險(xiǎn)保險(xiǎn)并非民間資本的業(yè)務(wù)禁區(qū)，民間資本參與政治風(fēng)險(xiǎn)保險(xiǎn)有逐步擴(kuò)大的趨勢。為了補(bǔ)充投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)的保險(xiǎn)基金，增強(qiáng)其承保風(fēng)險(xiǎn)的能力，發(fā)揮中國信保依據(jù)國家外交、外貿(mào)、產(chǎn)業(yè)、財(cái)政、金融等政策為海外投資企業(yè)提供風(fēng)險(xiǎn)保障等職能，國家應(yīng)允許民間資本作為補(bǔ)充進(jìn)入海外投資保險(xiǎn)領(lǐng)域。為保證中國信保的政策性保險(xiǎn)公司的經(jīng)營宗旨，可以借鑒海外私人投資公司的模式，以再保險(xiǎn)、風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)的形式與民間資本合作，并探索股權(quán)合作等其他與民間資本合作的模式。

四、擴(kuò)大被保險(xiǎn)人范圍——重新定義海外投資保險(xiǎn)合格投資者

美國率先創(chuàng)建的海外投資保險(xiǎn)制度對其他國家類似的制度產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響，也是其他國家構(gòu)建海外投資保險(xiǎn)制度的模板?？v觀世界上主要國家的海外投資保險(xiǎn)制度，均是以本國利益為出發(fā)點(diǎn)來判斷投資者的適格性。在確定本國利益時，國家通常會考慮投資者的國籍、住所地、注冊成立地、資本構(gòu)成等因素，認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)尺度上寬嚴(yán)不一。例如，美國將海外投資保險(xiǎn)合格被保險(xiǎn)人的范圍規(guī)定為：美國公民、在美國成立且其50%的股份為美國公民或者美國公司所有的公司、在美國成立的非營利機(jī)構(gòu)和在美國域外成立且其95%的股權(quán)為美國公民或者美國公司所有的實(shí)體。俄羅斯的海外投資保險(xiǎn)合格被保險(xiǎn)人則包括俄羅斯的法人及附屬機(jī)構(gòu)，與俄羅斯境外投資存在直接或者間接利益的外國法人以及其他和俄羅斯投資者相關(guān)的融資機(jī)構(gòu)等等。

在我國，中國信保海外投資保險(xiǎn)的合格被保險(xiǎn)人包括中國境內(nèi)注冊成立的法人（由港澳臺企業(yè)、機(jī)構(gòu)和外國企業(yè)、機(jī)構(gòu)控股的除外），在香港、澳門和臺灣地區(qū)以及境外注冊成立的95%以上的股權(quán)由境內(nèi)的企業(yè)控制的企業(yè)。中國信保上述關(guān)于被保險(xiǎn)人資格的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)已經(jīng)與我國現(xiàn)行立法和我國對外投資的發(fā)展現(xiàn)狀不相適應(yīng)，需要進(jìn)行相應(yīng)的修改。2019年3月15日，全國人大表決通過《中華人民共和國外商投資法》（以下簡稱《外商投資法》）規(guī)定，外商投資企業(yè)依法平等適用國家支持企業(yè)發(fā)展的各項(xiàng)政策。①《中華人民共和國外商投資法》第9條。海外投資保險(xiǎn)作為我國促進(jìn)對外投資的重要政策，面臨著是否需要根據(jù)《外商投資法》的相關(guān)規(guī)定適用外商獨(dú)資或者外商控股企業(yè)的問題。根據(jù)《外商投資法》，我國對外商投資企業(yè)給予普遍性國民待遇，外商投資企業(yè)與內(nèi)資企業(yè)應(yīng)該平等獲得國家支持企業(yè)發(fā)展的政策，自然也有資格獲得中國信保海外投資保險(xiǎn)的支持，成為適格的海外投資保險(xiǎn)的被保險(xiǎn)人。此外，由于《外商投資法》并不適用于來自香港、澳門和臺灣地區(qū)的投資，因此，香港、澳門和臺灣地區(qū)企業(yè)機(jī)構(gòu)控股的境內(nèi)注冊成立的法人是否可以成為中國信保的合格被保險(xiǎn)人的問題也必須予以考慮。鑒于我國對于香港、澳門和臺灣地區(qū)的投資參照外國投資管理的慣例，也應(yīng)認(rèn)定港澳臺地區(qū)企業(yè)控股的境內(nèi)注冊成立的法人具有海外投資保險(xiǎn)合格被保險(xiǎn)人的身份。因此，中國信保的合格被保險(xiǎn)人建議被表述為中國境內(nèi)（不含港澳臺地區(qū)）注冊成立的法人以及在香港、澳門、臺灣地區(qū)和境外注冊成立的95%以上的股權(quán)由境內(nèi)的企業(yè)控制的企業(yè)。

五、完善雙邊協(xié)定中的代位權(quán)條款——重構(gòu)海外投資保險(xiǎn)追償機(jī)制

代位權(quán)條款是保證海外投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)向東道國政府追償向投資者支付的保險(xiǎn)賠償款的法律保障。聯(lián)合國《各國經(jīng)濟(jì)權(quán)利和義務(wù)憲章》規(guī)定，每個國家有權(quán)對其國家管轄范圍內(nèi)的外國投資加以管理，有權(quán)將外國財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)收歸國有、征用或轉(zhuǎn)讓。②聯(lián)合國《各國經(jīng)濟(jì)權(quán)利和義務(wù)憲章》第2條。這一規(guī)定賦予了東道國對本國境內(nèi)外資實(shí)施征收、國有化措施以及管理的權(quán)利。換言之，東道國無須為其實(shí)施的征收和國有化措施、禁止匯兌措施以及其他類似措施承擔(dān)法律責(zé)任。他國海外投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)向東道國就投資者損失進(jìn)行追償缺乏必要的國際法依據(jù)。就本質(zhì)而言，由投資者母國建立的海外投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)代位向東道國追償?shù)臋?quán)利是投資者母國外交保護(hù)權(quán)的派生權(quán)利，代位權(quán)問題實(shí)質(zhì)上反映了投資者母國外交保護(hù)權(quán)和東道國管轄權(quán)的沖突。因此，在實(shí)踐中各國通常在平等互利的基礎(chǔ)上以訂立雙邊條約的方式相互確認(rèn)對方海外投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)的代位權(quán)。在我國設(shè)立海外投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)之前，我國與其他國家訂立的雙邊促進(jìn)和保護(hù)投資協(xié)定中就規(guī)定了代位權(quán)的問題，目前代位權(quán)條款已經(jīng)成為我國對外訂立雙邊促進(jìn)和保護(hù)投資條約的普遍實(shí)踐。以中國與加拿大訂立的雙邊促進(jìn)和保護(hù)投資協(xié)定為例，我國對外訂立雙邊促進(jìn)和保護(hù)投資協(xié)定中的代位權(quán)條款一般表述為：若一締約方或其代理機(jī)構(gòu)依據(jù)其對投資者的涵蓋投資授予的擔(dān)?；虮ｋU(xiǎn)合同向該投資者進(jìn)行了支付，則另一締約方應(yīng)承認(rèn)該投資者的任何權(quán)利或訴請均轉(zhuǎn)移給前述締約方或其代理機(jī)構(gòu)。所代位的權(quán)利或訴請不得超過前述投資者原有權(quán)利或訴請。此權(quán)利可由締約方行使，或由其授權(quán)的任何代理機(jī)構(gòu)行使。①《中國與加拿大促進(jìn)和保護(hù)投資協(xié)定》第2條。該條款清楚地表述了我國政府或政府代理機(jī)構(gòu)在向投資者支付之后，其他國家承認(rèn)我國政府或政府代理機(jī)構(gòu)享有投資者的權(quán)利。但是當(dāng)國家授權(quán)機(jī)構(gòu)基于代位權(quán)向東道國提出主張時，則面臨諸多未作明確規(guī)定的問題：被授權(quán)機(jī)構(gòu)依何種方式向東道國提出主張？我國海外投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)的保險(xiǎn)行為屬于何種法律性質(zhì)？東道國是否可以基于本國的法律對于國家授權(quán)機(jī)構(gòu)（如中國信保）的代位權(quán)予以限制？海外投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)的代位權(quán)和投資者母國的外交保護(hù)權(quán)關(guān)系是怎樣？海外投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)獲得的補(bǔ)償如何兌換轉(zhuǎn)移？補(bǔ)償是否應(yīng)該納稅？等等。比較而言，美式投資激勵協(xié)定（Investment Incentive Agreement）對海外私人投資公司的代位權(quán)的規(guī)定可以借鑒。以美國與韓國簽訂的《投資激勵協(xié)定》為例，該條約明確規(guī)定，海外私人投資公司的保險(xiǎn)行為屬于政府行為，而非普通商業(yè)保險(xiǎn)行為。海外私人投資公司的行為不受韓國關(guān)于金融機(jī)構(gòu)和保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)管制的法律約束。此外，海外私人投資公司行使代位權(quán)和美國政府行使外交保護(hù)權(quán)彼此獨(dú)立，代位權(quán)的行使并不能限制美國政府提出國際請求。②參見《美國與韓國投資激勵協(xié)定》。美國與捷克共和國間的協(xié)定還規(guī)定，海外私人投資公司行使代位權(quán)時無義務(wù)按照捷克法律規(guī)定納稅。③《美國與捷克投資激勵協(xié)定》第3條。美國與墨西哥的協(xié)定還對于海外私人投資公司和其他公司聯(lián)合承保的代位權(quán)問題作出規(guī)定。④《美國與墨西哥投資激勵協(xié)定》第2條。相比之下，我國對外訂立的促進(jìn)和保護(hù)投資協(xié)定中的代位權(quán)條款較為原則，因此有必要就中國信保保險(xiǎn)行為的法律性質(zhì)、代位權(quán)與外交保護(hù)之間的關(guān)系以及東道國相關(guān)管制法律豁免等行使代位權(quán)的具體問題作出規(guī)定。

總之，我國的海外投資保險(xiǎn)法律制度從創(chuàng)建至今已有十余年的歷史，在我國從資本輸入為主向資本輸入和輸出并重的投資發(fā)展趨勢下，現(xiàn)行海外投資保險(xiǎn)法律制度的部分規(guī)定相對滯后，為促進(jìn)我國海外投資發(fā)展和保護(hù)投資者利益，有必要因時制宜，重構(gòu)我國海外投資保險(xiǎn)法律制度，以適應(yīng)我國“一帶一路”建設(shè)不斷深入發(fā)展的需要。