鄭宇 沈陽斯瓦特汽車零部件有限公司

現(xiàn)階段，非上市公司在落實和執(zhí)行員工股權(quán)激勵時，所采用激勵類型包括業(yè)績股權(quán)、股權(quán)期權(quán)、限制性股權(quán)、股票增值權(quán)。該類公司在股權(quán)激勵實務(wù)中激勵股權(quán)來源、低價購股稅負、認購出資等均表現(xiàn)出明顯的法律問題。此次研究的非上市公司，是指沒有公開發(fā)行股票，股票未在政權(quán)交易所交易公司。

一、非上市公司員工股權(quán)激勵制度

現(xiàn)代企業(yè)給予員工股權(quán)激勵，主要是為了激勵和吸引核心人才，屬于長效激勵機制?，F(xiàn)代企業(yè)所制定的員工股權(quán)激勵機制，主要是按照相應(yīng)條件給予員工基礎(chǔ)的股東利益，主要包括經(jīng)濟權(quán)利或決策權(quán)利。通過股權(quán)激勵方式能夠使企業(yè)與員工之間建立風險共擔機制和利益共享關(guān)系，以此實現(xiàn)企業(yè)的長久穩(wěn)定發(fā)展?，F(xiàn)階段，我國上市公司具備完整的監(jiān)督制度、管理體系。然而對于非上市公司來說，現(xiàn)有的法律制度不健全，無法維護股東權(quán)益。國家在監(jiān)督和管理非上市公司社會，缺乏制度和力度，公司在開展股權(quán)激勵制度時，員工與公司存在的法律關(guān)系主要包括勞動法律關(guān)系和公司與股東法律關(guān)系。員工在獲取相應(yīng)股權(quán)之后，可以通過持股會參與到公司經(jīng)營決策當中。員工轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，必須符合法律規(guī)范，同時可以回購該股份。員工在公司中為基層勞動者，可以為公司作出貢獻，享受共同收益。員工和公司之間的關(guān)聯(lián)性密切。為了保證公司與員工的基礎(chǔ)利益，必須深入分析股權(quán)激勵制度所凸顯出的法律問題，并提出合理化的建議，以此確保制度完善性。

二、非上市公司員工股權(quán)激勵存在的法律問題

（一）激勵股權(quán)來源問題

按照現(xiàn)有法律規(guī)定能夠看出，上市公司給予員工股權(quán)激勵時，股權(quán)有限公司的激勵股權(quán)主要來源于股份轉(zhuǎn)讓，定向增發(fā)以及股份回購等。有限責任公司激勵股權(quán)源于股權(quán)轉(zhuǎn)讓、定向增資?，F(xiàn)階段，有限公司的激勵股權(quán)來源多為股權(quán)回購方式。然而現(xiàn)行法律中沒有明確規(guī)定股權(quán)來源問題，因此法律爭議性比較大。部分學者認為，此種股權(quán)激勵來源不合理，主要是由于資本維持原則所致。有限公司無法隨意回購股票，盡管在公司法中規(guī)定了股東不分紅情況下，公司可以回購股權(quán)，然而在其他條件下，卻不能夸大理解該規(guī)定。還有部分學者認為，有限公司的股權(quán)激勵來源可以采用股權(quán)回購方式實現(xiàn)，主要由于以下兩方面決定：一般，來說，公司無法隨意回購股份。然而在不影響公眾利益情況下，公司可以按照自身經(jīng)濟變化、生產(chǎn)經(jīng)營需求，合理回收股份。其次，在某些司法實踐中存在沉淀有限公司能夠回購股權(quán)的行為。

（二）激勵股權(quán)認購出資的法律問題

按照公司法的相關(guān)規(guī)定能夠看出，公司出資模式主要包括非貨幣財產(chǎn)、貨幣財產(chǎn)。對于非貨幣財產(chǎn)來說，則必須通過貨幣估價，并且可以依法轉(zhuǎn)讓，因此不僅限于知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等領(lǐng)域。在公司活動中，未明確資源是否可以作為出資本形式，然而在合伙企業(yè)法中，對合伙人勞務(wù)出資規(guī)定進行明確。從上述分析能夠看出，我國法律未站在人力資本角度出發(fā)，未明確原則工作經(jīng)驗以及知識產(chǎn)權(quán)是否可以作為資本。在合作企業(yè)中，可以應(yīng)用勞務(wù)出資方式。我國在2014年對公司法進行修訂，并且提出了認繳制，公司運營資本中開始出現(xiàn)人力資本，并且可以享受到法律保護。根據(jù)認繳制度的有關(guān)規(guī)定顯示，文化資源所有者和人力資源在有限公司中，可以采用注冊股東方式參與生產(chǎn)經(jīng)營管理患者。進口后期可以通過財產(chǎn)和貨幣方式，充實認繳注冊資本，以認繳方式參與公司經(jīng)營活動。這樣既能夠增加公司利潤，獲得分紅；還能夠?qū)⒎旨t再次投入到公司中。通過幾種方式能夠?qū)φJ繳注冊資本進行充實。在此過程中，通過人力資本盤活，可以處理股東身份問題。

（三）低價購股所存在的稅負問題

非上市公司在開展股權(quán)激勵時，由于法律規(guī)定不完善，公司和激勵對象在確定股權(quán)激勵時，多應(yīng)用自由約定方式。大多數(shù)非上市公司在實行股權(quán)激勵時，目的在于全面強化激勵效果，大股東就股權(quán)低價轉(zhuǎn)讓給員工。采用大股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式，會出現(xiàn)重復(fù)征稅問題。然而通過增資擴股方式，則可以避免重復(fù)征稅問題。非上市公司所實行的股權(quán)激勵計劃，應(yīng)當滿足遞延納稅政策要求，以此實現(xiàn)一次性繳稅。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，差額確定等于應(yīng)稅所得稅，并且通過20%稅率繳稅。如果不滿足遞延納稅政策，則需要繳納兩次稅費，將差額確定為應(yīng)稅所得，稅繳納稅金稅率在3%～45%的稅費。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，如果轉(zhuǎn)讓價格高于行權(quán)價，還是按照20%差額繳稅。盡管采用遞延納稅政策，能夠促進非上市公司開展股權(quán)激勵，然而該政策仍然存在不足問題，必須進行優(yōu)化完善。當使用條件存在嚴格限制時，或者在不斷延長持股時間后，必須對稅率降低作出相關(guān)規(guī)定，此種方式將會對股權(quán)激勵開展成效造成嚴重影響。

三、優(yōu)化完善非上市公司員工股權(quán)激勵的法律制度

（一）回購股權(quán)作為激勵股權(quán)的規(guī)定

通過上述分析能夠看出，有限公司給予員工激勵股權(quán)，主要是對股東股權(quán)進行收購，沒有降低股權(quán)總量和股本，只是原有股東結(jié)構(gòu)產(chǎn)生變化，不會破壞和影響資本維持原則。所以在現(xiàn)行公司法當中，必須增加相關(guān)規(guī)定，包括激勵員工股權(quán)，收購現(xiàn)有股東股權(quán)等規(guī)定。非上市公司通過期權(quán)激勵，激勵員工會在三五年逐漸開始行使權(quán)力，此時公司必須按照股權(quán)激勵計劃、合同規(guī)定，將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給被激勵員工。為了全面按照相關(guān)規(guī)定，則不需要在法律中增加收購股權(quán)的規(guī)定內(nèi)容，這個規(guī)定在現(xiàn)有時間內(nèi)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給被激勵對象

（二）建立人力資本，確保非上市公司出資具備法律效應(yīng)

按照上述分析能夠看出，員工通過人力資本價值出資后，必須對公司發(fā)展做出相關(guān)貢獻，才能夠獲得紅利分紅。當認繳期限滿時，則需要補足認繳出資，此種方式就為重復(fù)性出資。因此在公司法規(guī)定當中，被激勵對象采用人力資本出資方式認購公司股權(quán)。然而在公司法中的規(guī)定能夠看出，必須對非貨幣財產(chǎn)的人力資本出資價值進行評估，同時估計相關(guān)技術(shù)，將其交由第三方進行處理。然而由于第三方不了解員工工作經(jīng)驗和知識水平，因此會影響估值的準確性。然而為了確保市場交易的信任度與安全性，公司在成立時，應(yīng)當就人力資本出資進行信息披露，鼓勵員工可以通過人力資本出資。如果員工提前離職，則可以采用以下措施進行處理。第一，實繳處理出資的人力資本。如果員工提前離職，則應(yīng)當按照實際任職時間、應(yīng)該任職時間進行折算比較，計算實際出資額。同時將沒有滿任的股權(quán)比例收回。當公司將績效考核與任職時間作為行權(quán)條件時，則還應(yīng)當將未滿足考核要求的股權(quán)比例收回；第二，認繳處理人力資本，當激勵員工后期逐年行使權(quán)力時，則實繳處理權(quán)股權(quán)份額。當激勵員工中途離職，則必須回收行權(quán)的股權(quán)份額。在兩種解決措施中，回收激勵股權(quán)應(yīng)當交還給公司，公司聯(lián)合實際情況，將激勵股權(quán)返還給原有股東。值得一提的是，上述規(guī)定只可以應(yīng)用到有限責任公司，無法應(yīng)用到非上市股份公司中。

（三）將分紅權(quán)激勵納入為勞動報酬

通過激勵模式的法律分析能夠看出，分析了不同激勵模式，其中期權(quán)激勵模式、實股為股權(quán)性質(zhì)：在職分紅、超額分紅激勵是勞動報酬性質(zhì)。然而由于法律沒有做出明確規(guī)定，從而導(dǎo)致不同地區(qū)司法實踐裁判不一致。所以，最高人民法院應(yīng)當通過司法解釋方式，明確規(guī)定勞動報酬性質(zhì)，即“不應(yīng)用出資獲得分紅權(quán)益”。

（四）按照持股時間區(qū)分個人所得稅制度

由于股權(quán)激勵會產(chǎn)生個人所得稅，在一定程度上影響了非上市公司進一步擴大規(guī)模發(fā)展。盡管國家政府認識到該問題，并且提出合理有效的解決措施。比如稅務(wù)局、財政部聯(lián)合頒布的技術(shù)入股通知、完全股權(quán)激勵通知等，申請備案后，才可以使遞延納稅政策生效。在實施該通知之后，盡管將繳稅機制轉(zhuǎn)變?yōu)槭崭秾崿F(xiàn)制，緩解激勵員工的繳稅壓力，能夠促進企業(yè)實行股權(quán)激勵制度，然而改革卻不徹底。企業(yè)建立穩(wěn)定的專業(yè)的人才隊伍，能夠幫助企業(yè)持續(xù)擴大規(guī)模。所以需要按照被激勵對象所持有股份的時間，對征稅制度進行區(qū)分。

四、結(jié)束語

綜上所述，立足于我國法律層面，沒有明確規(guī)定非上市公司的股權(quán)激勵問題，從而導(dǎo)致征稅不合理問題，法院在裁判時也缺乏統(tǒng)一尺度，且員工權(quán)利不平衡問題嚴重，因此無法發(fā)揮出股權(quán)激勵的作用，也無法實現(xiàn)激勵效果最大化。所以，必須立足于非上市公司的實際情況，在進行員工股權(quán)激勵時，遇到的法律問題必須采用有效措施，優(yōu)化完善現(xiàn)有法律制度，確保非上市公司實施股權(quán)激勵的合法化和合理化，全面維護激勵員工的合法權(quán)益，以此實現(xiàn)企業(yè)的長久穩(wěn)定發(fā)展。