段明霞

（北京金旗律師事務(wù)所，北京 100022）

作為執(zhí)業(yè)律師，但凡談到自己實際辦過的案子，自己精通的專業(yè)領(lǐng)域，更容易侃侃而談，隨意引用法條，隨意拿出案例分享。不過做律師時間久了就容易有一個弊端，不會寫文章了，寫出來的材料都是三段論。這次還是跟大家分享手頭經(jīng)辦的案子，希望在案件過程中能對大家的日常有所啟發(fā)，也希望從頭理順一下處理交通事故的正確姿勢！

先說案例：事故發(fā)生是我方當(dāng)事人騎電動三輪車，另一方當(dāng)事人駕駛大貨車，電動三輪車逆行發(fā)生交通事故，最終經(jīng)交警認定電動三輪車當(dāng)事人主責(zé)，大貨司機次責(zé)。在事故發(fā)生后，電動三輪車駕駛?cè)吮痪o急送醫(yī)就診，因醫(yī)生表示傷情住院效果欠佳，回家養(yǎng)為佳，故出院回家修養(yǎng)，事發(fā)后不到一年，在民事賠償訴訟進行過程中電動三輪車當(dāng)事人死亡。

第一步就是事故發(fā)生后在報警報險之余第一時間請教一下身邊的律師朋友。電話也不是亂打的哦！因為好心辦壞事的也不在少數(shù)。當(dāng)然就本案而言事故本身沒有很復(fù)雜，責(zé)任認定起來也相當(dāng)容易，機動車沒有違章違法情節(jié)，電動三輪車一方逆行，未佩戴安全頭盔，是事故形成的主要原因。故最終認定電動三輪車駕駛?cè)顺袚?dān)主責(zé)，大貨司機承擔(dān)次責(zé)。這是對一般的案子，沒有發(fā)生死亡的案子而言。因為大家保險意識越來越高，保額也越上越多。就目前全國的賠償金額而言，北上廣深商業(yè)三者險上 300 萬基本足夠賠償一人死亡的交通事故，其他省市商業(yè)三者險上 100 萬基本足夠賠償一人死亡的交通事故。但如果發(fā)生一人死亡以上的案件呢？或者說趕上對方簡易程序處理完根本就不積極配合保險理賠呢？所以發(fā)生交通事故之后，無論是肇事方還是受害方，第一時間報險報警就不說了，我的建議就是找自己熟識的律師先簡單詢問下。因為法律的專業(yè)博大精深，每個律師的專業(yè)方向不同肯定無法保證都對交通事故類侵權(quán)案件精通，但只要是科班出生的執(zhí)業(yè)律師，最基本的法理還是知道的，給出初步建議肯定是可以的。如果案情復(fù)雜，那就請對方給您推薦專業(yè)的律師或者自己尋找一下專業(yè)律師，如果事情簡單那就另當(dāng)別論。

第二步，如果涉及到可能追究刑事責(zé)任（也就是構(gòu)成一人死亡主責(zé)以上的情節(jié)），那么千萬不要等事故責(zé)任認定書下來才去找律師，因為那個時候您可能已經(jīng)錯過了最重要的保護自己合法權(quán)益的階段。當(dāng)然簡易案件另當(dāng)別論。因為按照《道路交通事故處理程序規(guī)定》，經(jīng)過調(diào)查、檢驗、鑒定程序之后，涉及死亡案件還要進行證據(jù)公開，這套流程下來會做出事故責(zé)任認定。而每一份鑒定報告、尸檢報告，又有幾個人能讀得懂它的意義呢？又有幾個人能對鑒定報告提出異議呢？而可能一個異議就可能使案子的走向發(fā)生變化。比如說酒精檢測多少只是酒后而非醉酒？酒精檢測多少就達到醉酒呢？答案是大于或者等于 20mg/100mL，小于 80mg/100mL屬于酒后駕車；大于或者等于 80mg/100mL 屬于醉酒駕車，而 20mg/100mL 相當(dāng)于一杯啤酒的量。

還有比如對于鑒定報告，委托鑒定的期限是否符合法律規(guī)定？鑒定機構(gòu)是否具有相應(yīng)鑒定資質(zhì)？鑒定報告上的造痕體、受痕體你們知道是什么嗎？這些都是很專業(yè)的委托，一般人真的是看不出來。

更不用說一些屬于交通肇事罪加重情節(jié)的交通肇事逃逸認定，保險公司拒賠的準(zhǔn)駕車型不符，或違反安全裝載規(guī)定等，這些都會在交通事故責(zé)任認定書上表述明確，都會成為理賠或者民事訴訟、刑事訴訟中的死穴。

第三步如果前面您都沒有請律師，交通事故認定書下來了（當(dāng)然基本如果認定交通肇事罪的，肇事司機基本沒機會參與接下來的事兒，都得家屬跑），救濟途徑就是復(fù)核！

復(fù)核這一塊，重要且專業(yè)，在此不作過多陳述，簡單說就是在領(lǐng)到事故責(zé)任認定書以后三日內(nèi)提交書面復(fù)核申請，各地復(fù)核程序設(shè)置不太一樣，也就不一概而論了。需要注意的是，交警認定交通事故責(zé)任的行為是不可訴的行政行為，對交通事故責(zé)任認定書不服，唯一的救濟途徑就是復(fù)核。曾有人嘗試提起過行政訴訟，均被法院駁回。

當(dāng)然，本次說的案例以上的程序都不需要?；貧w案例就走到了第四步，我就是這個時候才介入案子的。

第四步，在傷者治療結(jié)束后啟動民事訴訟程序。注意這里，傷者出院后一般視為治療結(jié)束。后期如果還需要拆除剛釘鋼板，那是二次手術(shù)。治療結(jié)束后基本就可以啟動訴訟程序，需要進行傷殘等級鑒定的，正常需要三個月的恢復(fù)期，其實也就是民間常說的傷筋動骨一百天。有的部位的恢復(fù)期較長，需要達到六個月。這個基本鑒定機構(gòu)會明確告知。因為傷殘鑒定的規(guī)定相對透明規(guī)范，所以在傷殘等級鑒定上也相對公證。但我這個案子問題就是傷者是出院回家了，可是回家以后要臥躺，請了全職護工進行護理。而手術(shù)治療顯示傷者只折了 4根肋骨（此處解釋下，按照新的傷殘等級鑒定標(biāo)準(zhǔn)，最低十級標(biāo)準(zhǔn)也要達到 6 根肋骨）。說傷的不重吧，常年臥躺，說重吧，按標(biāo)準(zhǔn)連十級傷殘都評不上。在經(jīng)歷了法院委托了兩家鑒定機構(gòu)都退件之后，我在撓頭尋求解決思路，好不容易找了專業(yè)法醫(yī)老師，征得法官同意，申請專家證人出庭，終于在專家證人仔細查閱病歷，表示從入院檢查、手術(shù)記錄中顯示，當(dāng)時事故主要造成的是當(dāng)事人肋骨骨折肺部戳傷，導(dǎo)致肺部感染進入 ICU，所以才導(dǎo)致當(dāng)事人只能臥躺狀態(tài)。但當(dāng)事人當(dāng)時出院并沒有醫(yī)院醫(yī)囑，而病歷寫明是當(dāng)事人要求出院。專家給出的建議是可以達到 2～4 級傷殘，建議給出 3 級。法官本來還在疑慮專家證人的結(jié)論能否作為認定依據(jù)，還沒給出個結(jié)論呢，當(dāng)事人的兒子來電話說當(dāng)事人走了，而且喪事都處理完了，我的內(nèi)心當(dāng)時語無倫次，無語問蒼天！

這就進入了這個案子讓我最焦灼也最激烈的，為使得當(dāng)事人獲得最大民事賠償?shù)碾A段了！現(xiàn)在面臨的問題有：一、訴訟請求的變更：傷殘賠償金還沒落定呢就要變更成死亡賠償金？二、死亡與交通事故的因果關(guān)系呢？參與度呢？

第一個問題肯定要變，因為傷殘賠償金是對于傷者按照傷殘等級的一個經(jīng)濟賠償，是對未來可期的生活收入受到影響的一個經(jīng)濟賠償。而死亡賠償金是對于死者的一次性的經(jīng)濟賠償，而且還不屬于遺產(chǎn)。

第二個問題就很難進行了。因為死者已經(jīng)入土為安了，進行尸檢的檢材已經(jīng)沒有了。關(guān)于因果關(guān)系和參與度鑒定也是委托了鑒定機構(gòu)，果不其然以檢驗條件已經(jīng)不具備退回。后來再經(jīng)過幾次的開庭詢問，結(jié)合之前開庭過程中專家證人給出的意見，還有當(dāng)事人一直以來的治療及恢復(fù)情況，以及在對交通事故對方當(dāng)事人進行詢問。法官最終認定了當(dāng)事人的死亡與交通事故存在因果關(guān)系。在這里插個話，我手上另外一個案子真是給力，人家事發(fā)后第一次民事賠償已經(jīng)主張了部分醫(yī)療費，事發(fā)差不多兩年后當(dāng)事人死亡，第一時間報警進行了尸檢，主張金額高達三百萬，案子還沒開庭，沒準(zhǔn)兒可以成為我下一次的素材跟大家分享呢！對于參與度的比例問題，經(jīng)過跟法官溝通，因為對方保險本身可以足額賠付，且本身這個案子我方當(dāng)事人是主要責(zé)任，且當(dāng)事人年齡已經(jīng)屆滿 70 歲，死亡賠償金年限只有 10 年，主要責(zé)任也只能主張 30% 的賠償比例，所以法官酌定了80%。結(jié)論就是法院判決后各方當(dāng)事人（特別是保險公司）都沒有上訴，我方當(dāng)事人也對結(jié)論感到滿意。

第五步，這一步其實是跟民事訴訟同步的，就是如果達到交通肇事罪就會啟動刑事訴訟程序，而且依據(jù)現(xiàn)在的訴訟程序推進，刑事訴訟進度會快于民事訴訟?；竟矙C關(guān)作出交通事故責(zé)任認定書，刑事偵查階段就可以結(jié)束移送檢察院審查起訴階段，之后就是刑事審判階段。對于交通肇事罪這種過失犯罪而言，最最重要的當(dāng)然就是賠償獲得受害人家屬諒解。這個時候，肇事方就要權(quán)衡自己的賠付能力、保險賠付情況（是否屬于保險公司免賠情形）和受害人家屬的預(yù)期。當(dāng)然生命是無價的，并不是用金錢可以衡量的，但是事情總歸要解決，大家就要以一種相對平衡的心態(tài)來解決這個事情。這里吐個槽，四線城市，過失致人死亡罪，受害人自身有心臟病，受害人家屬 200 萬高居不下的要求簡直讓談判無法進行下去！所以這個時候經(jīng)過難以接受現(xiàn)實的感情痛點后，需要理性回歸，才可能妥善解決事情。這個階段是否需要聘請律師，這個我覺得倒沒有強烈建議。行行出狀元，如果家里有見過大世面，處理過大事情的能人出場，談妥的概率還是很高的，因為很多的人對我們律師有一種抵觸心理，可能律師的介入反而導(dǎo)致談判時候有了防范心理，降低談判成功的機會。但反之呢，也有可能因為律師的介入，使得雙方都能有一個理性或者說客觀的認知，明確了法律規(guī)定上可以得到多少賠償，大家有了談判的基礎(chǔ)，這個沒法一概而論。

其實本人一直覺得，律師也是一種職業(yè)，任何一個人都是先做人然后從事一個職業(yè)。我們可能今天代理原告，明天代理被告，今天這個案子的被告由于對原告律師的認可，可能在某天遇到案子就愿意掉頭來再找該律師為自己辯護，這些就需要一個好的人品打底。我們在維護自己當(dāng)事人合法權(quán)益的基礎(chǔ)上，也會顧及到對方當(dāng)事人的合法權(quán)益，進行一個合理的平衡。當(dāng)然這是針對民事案件公平原則，對于合同糾紛案件那就是契約精神了，就是不同的處理方式方法了。

這次的分享就到這里了，發(fā)生交通事故后正確的處理姿勢，記住了幾個？