朱長勝（副教授/博士）

（國家稅務(wù)總局稅務(wù)干部學(xué)院 江蘇揚州 225000）

《國家稅務(wù)總局關(guān)于非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)企業(yè)所得稅若干問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2015年第7號）（以下簡稱“7號公告”）規(guī)定，非居民企業(yè)通過實施不具有合理商業(yè)目的的安排，間接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)等財產(chǎn)，規(guī)避企業(yè)所得稅納稅義務(wù)的，稅務(wù)機關(guān)可以重新定性該間接轉(zhuǎn)讓交易，確認為直接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)等財產(chǎn)。然而7號公告并沒有提供劃分和確認中國應(yīng)稅財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得的合理方法，使得該項規(guī)定雖然備受關(guān)注卻難以落地。稅法和資產(chǎn)評估有大量相同的概念和相通的規(guī)則，借助資產(chǎn)評估學(xué)中的企業(yè)價值評估理論，能夠解決這一難題。為表述方便，本文對7號公告中的中國應(yīng)稅財產(chǎn)以中國居民企業(yè)股權(quán)為例進行論述。

一、確認股權(quán)間接轉(zhuǎn)讓所得的背景與難點

近年來，我國積極參與BEPS項目（Base Erosion and Profit Shifting，稅基侵蝕和利潤轉(zhuǎn)移），注重并不斷強化對跨境稅源的管理?！秶叶悇?wù)總局關(guān)于加強非居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得企業(yè)所得稅管理的通知》（國稅函[2009]698號）（以下簡稱“698號文”）首次明確，境外投資方（實際控制方）通過濫用組織形式等安排間接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)，且不具有合理的商業(yè)目的，規(guī)避企業(yè)所得稅納稅義務(wù)的，主管稅務(wù)機關(guān)層報稅務(wù)總局審核后可以按照經(jīng)濟實質(zhì)對該股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易重新定性，否定被用作稅收安排的境外控股公司的存在。7號公告承繼了698號文的這一規(guī)定，除將中國居民企業(yè)股權(quán)擴大為中國應(yīng)稅財產(chǎn)之外，還對非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓股權(quán)是否應(yīng)當重新定性的各類情況進行了更為詳細清晰的闡述（見圖1），較為系統(tǒng)和完整地構(gòu)建了間接轉(zhuǎn)讓股權(quán)的反避稅管理框架。

圖1

698號文和7號公告對非居民企業(yè)不具有合理商業(yè)目的的間接轉(zhuǎn)讓股權(quán)行為，根據(jù)經(jīng)濟實質(zhì)重新定性，確認為直接轉(zhuǎn)讓，即認為非居民企業(yè)與中國居民企業(yè)之間的、被用作稅收安排的境外控股公司屬于導(dǎo)管公司，不是獨立納稅實體?！秶叶悇?wù)總局關(guān)于如何理解和認定稅收協(xié)定中“受益所有人”的通知》（國稅函[2009]601號）明確規(guī)定，導(dǎo)管公司是指通常以逃避或減少稅收、轉(zhuǎn)移或累積利潤等為目的而設(shè)立的公司。這類公司僅在所在國登記注冊，以滿足法律所要求的組織形式，而不從事制造、經(jīng)銷、管理等實質(zhì)性經(jīng)營活動。

7號公告“穿透”導(dǎo)管公司，將間接轉(zhuǎn)讓股權(quán)重新定性為直接轉(zhuǎn)讓股權(quán)，使得轉(zhuǎn)讓股權(quán)的非居民企業(yè)負有對我國的納稅義務(wù)，從而遏制國際避稅行為，捍衛(wèi)國家的稅收利益。國家稅務(wù)總局辦公廳在解讀7號公告時，對“如何理解股權(quán)轉(zhuǎn)讓方取得的轉(zhuǎn)讓境外企業(yè)股權(quán)所得歸屬于中國應(yīng)稅財產(chǎn)的數(shù)額”解釋為：被轉(zhuǎn)讓境外企業(yè)股權(quán)價值來源包括中國應(yīng)稅財產(chǎn)因素和非中國應(yīng)稅財產(chǎn)因素，需按照合理方法將轉(zhuǎn)讓境外企業(yè)股權(quán)所得劃分為歸屬于中國應(yīng)稅財產(chǎn)所得和歸屬于非中國應(yīng)稅財產(chǎn)所得，只需就歸屬于中國應(yīng)稅財產(chǎn)所得按照公告調(diào)整征稅。但是7號公告及其解讀沒有提供劃分和確認股權(quán)間接轉(zhuǎn)讓所得的合理方法，導(dǎo)致實踐中產(chǎn)生技術(shù)性難題。在直接轉(zhuǎn)讓的情況下，股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得等于股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入減去股權(quán)投資成本。而在間接轉(zhuǎn)讓的情況下，股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得的確認則難以深入。下面舉例進行說明。

例如，境外非居民企業(yè)母公司投資1 000萬元成立導(dǎo)管公司，導(dǎo)管公司向某銀行借款500萬元，投資1 500萬元成立境內(nèi)公司（中國居民企業(yè)）。母公司后期對外轉(zhuǎn)讓導(dǎo)管公司100%股權(quán)，價格為3 000萬元。

在確認母公司間接轉(zhuǎn)讓境內(nèi)公司股權(quán)所得時，需要分析解決的問題有：（1）如何確定母公司的股權(quán)間接轉(zhuǎn)讓收入？3 000萬元是母公司直接轉(zhuǎn)讓導(dǎo)管公司股權(quán)取得的收入，它并不等同于間接轉(zhuǎn)讓境內(nèi)公司股權(quán)的收入。如果間接轉(zhuǎn)讓境內(nèi)公司股權(quán)的收入是3 000萬元中的一部分，又該如何剝離和確定？（2）如何確定母公司可以稅前扣除的股權(quán)投資成本？在重新定性的情況下，母公司對導(dǎo)管公司的投資成本1 000萬元顯然不能和間接轉(zhuǎn)讓境內(nèi)公司股權(quán)所取得的收入配比。而1 500萬元是導(dǎo)管公司對境內(nèi)公司的股權(quán)投資額，也不能直接作為母公司間接轉(zhuǎn)讓境內(nèi)公司股權(quán)的成本。（3）如何調(diào)整被轉(zhuǎn)讓股權(quán)的計稅基礎(chǔ)？在直接轉(zhuǎn)讓的情況下，轉(zhuǎn)讓對象是導(dǎo)管公司股權(quán)，其計稅基礎(chǔ)從1 000萬元變成3 000萬元?，F(xiàn)在經(jīng)過重新定性，認為母公司直接轉(zhuǎn)讓境內(nèi)公司股權(quán)，那么是否可以繞過導(dǎo)管公司而直接調(diào)整境內(nèi)公司股權(quán)的計稅基礎(chǔ)？如果可以，依據(jù)是什么，如何調(diào)整？（4）此次間接轉(zhuǎn)讓股權(quán)被重新定性后，未來導(dǎo)管公司直接轉(zhuǎn)讓境內(nèi)公司股權(quán)，或者股權(quán)接受方再次間接轉(zhuǎn)讓境內(nèi)公司股權(quán)，可以稅前扣除的股權(quán)投資成本是多少？（5）如果存在多層導(dǎo)管公司、持股比例不為100%、導(dǎo)管公司存有其他資產(chǎn)或負債等一種或多種情況，如何確認和調(diào)整？

如果上述問題難以有效解決，很可能會造成以下后果：一是多確認或少確認非居民企業(yè)股權(quán)間接轉(zhuǎn)讓所得，導(dǎo)致部分重復(fù)征稅或重復(fù)不征稅；二是后續(xù)交易的稅務(wù)管理陷入混亂，引發(fā)稅企之間或者國與國稅務(wù)部門之間的稅收爭議；三是對間接轉(zhuǎn)讓股權(quán)重新定性的作法因難以操作而飽受詬病和被放棄，國際避稅通道得以重新開啟。因此，探尋7號公告所缺失的確認非居民企業(yè)股權(quán)間接轉(zhuǎn)讓所得的合理分析方法，顯得極為關(guān)鍵和迫切。

二、相關(guān)資產(chǎn)評估理論介紹

（一）公允價值

資產(chǎn)評估學(xué)是一門專門研究和估算資產(chǎn)價值的學(xué)科，其基本目的是獲取被評估對象的公允價值。在資產(chǎn)評估領(lǐng)域，根據(jù)價值類型不同，公允價值進一步分為市場價值和非市場價值兩大類?！镀髽I(yè)所得稅法實施條例》第十三條第二款規(guī)定：公允價值，是指按照市場價格確定的價值。因此，當價值類型為市場價值時，資產(chǎn)評估結(jié)論等同于企業(yè)所得稅法中該資產(chǎn)的公允價值。

（二）企業(yè)價值評估之成本法

資產(chǎn)評估學(xué)中關(guān)于企業(yè)價值評估有三種方法，分別是市場法、收益法和成本法。成本法是指分別求出企業(yè)各項資產(chǎn)的評估值并累加求和，再扣減企業(yè)各項負債評估值之和，從而得出企業(yè)價值的一種方法。這里的企業(yè)價值即股東權(quán)益價值，也即財務(wù)會計學(xué)中的所有者權(quán)益的價值。成本法評估公式與“資產(chǎn)=負債+所有者權(quán)益”的會計恒等式具有相通之處。成本法將企業(yè)看成是資產(chǎn)、負債的簡單組合，不考慮各單項資產(chǎn)間的工藝匹配和有機組合因素產(chǎn)生出的協(xié)調(diào)效應(yīng)，因而適用于新成立企業(yè)、待清算企業(yè)等不具有穩(wěn)定盈利能力和商譽的企業(yè)的價值評估。導(dǎo)管公司一般具有如下特征：（1）僅在所在國登記注冊，以滿足法律所要求的組織形式，而不從事實質(zhì)性經(jīng)營活動，各項資產(chǎn)之間的協(xié)調(diào)效應(yīng)近乎為零。（2）主要資產(chǎn)為股權(quán)投資，主要收入為股息紅利或股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，沒有持續(xù)、穩(wěn)健的盈利來源，因而適合采用成本法評估其價值

三、對股權(quán)間接轉(zhuǎn)讓所得的計算分析

（一）假設(shè)和計算方法

假設(shè)是對實際情況的模擬和合乎邏輯的推理。計算股權(quán)間接轉(zhuǎn)讓所得需要的假設(shè)有：（1）非居民企業(yè)和境內(nèi)公司股權(quán)之間的所有導(dǎo)管公司均被稅法穿透。（2）股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格依據(jù)資產(chǎn)評估結(jié)論確定，為公允價值。（3）非居民企業(yè)和導(dǎo)管公司所持有的各項資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)等于賬面價值，即不存在財稅差異。（4）非居民企業(yè)和導(dǎo)管公司所承擔(dān)的各項負債的賬面價值、計稅基礎(chǔ)和公允價值三者相等。（5）非居民企業(yè)和導(dǎo)管公司的股權(quán)投資成本等于被投資企業(yè)凈資產(chǎn)賬面價值，即被投資企業(yè)沒有可供分配的利潤。

股權(quán)間接轉(zhuǎn)讓所得的計算方法為：

1.根據(jù)會計恒等式，有：導(dǎo)管公司凈資產(chǎn)賬面價值=導(dǎo)管公司資產(chǎn)賬面價值-導(dǎo)管公司負債賬面價值。

2.根據(jù)企業(yè)價值評估成本法的評估公式，有：導(dǎo)管公司股權(quán)價值=導(dǎo)管公司各項資產(chǎn)價值-導(dǎo)管公司各項負債價值。其中：最末層導(dǎo)管公司股權(quán)價值=中國應(yīng)稅財產(chǎn)價值+非中國應(yīng)稅財產(chǎn)價值-負債價值。如果最末層導(dǎo)管公司持有的中國應(yīng)稅財產(chǎn)僅為境內(nèi)公司股權(quán)，公式進一步變化為：最末層導(dǎo)管公司股權(quán)價值=境內(nèi)公司股權(quán)價值+非中國應(yīng)稅財產(chǎn)價值-負債價值。

3.財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得=財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入-財產(chǎn)計稅基礎(chǔ)。其中：轉(zhuǎn)讓境內(nèi)公司股權(quán)所得=境內(nèi)公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入-境內(nèi)公司股權(quán)計稅基礎(chǔ)=最末層導(dǎo)管公司股權(quán)價值+負債價值-非中國應(yīng)稅財產(chǎn)價值-境內(nèi)公司股權(quán)計稅基礎(chǔ)。

4.導(dǎo)管公司有N層，就要按上面的步驟計算N次，第N次才能計算出轉(zhuǎn)讓境內(nèi)公司股權(quán)所得。

（二）各類情況的計算演示

假設(shè)下列各類母公司間接轉(zhuǎn)讓境內(nèi)公司股權(quán)的情況都不具有合理商業(yè)目的，根據(jù)7號公告判斷需要重新定性，確認母公司轉(zhuǎn)讓境內(nèi)公司股權(quán)所得。

1.最簡化情況。（1）母公司投資1 000萬元成立導(dǎo)管公司。（2）導(dǎo)管公司投資1 000萬元成立境內(nèi)公司。（3）母公司后期對外轉(zhuǎn)讓導(dǎo)管公司100%股權(quán)，價格為3 000萬元。具體如圖2所示。

圖2

導(dǎo)管公司的計算過程見表1。

表1 單位：萬元

結(jié)論：母公司間接轉(zhuǎn)讓境內(nèi)公司100%股權(quán)，經(jīng)稅法重新定性后，應(yīng)確認轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財產(chǎn)所得2 000萬元。

2.導(dǎo)管公司存有負債。（1）母公司投資1 000萬元成立導(dǎo)管公司。（2）導(dǎo)管公司向某銀行借入500萬元，投資1 500萬元成立境內(nèi)公司。（3）母公司后期對外轉(zhuǎn)讓導(dǎo)管公司100%股權(quán)，價格為3 000萬元。具體如圖3所示。

圖3

導(dǎo)管公司的計算過程見右上表2。

結(jié)論：母公司間接轉(zhuǎn)讓境內(nèi)公司100%股權(quán)，經(jīng)稅法重新定性后，應(yīng)確認轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財產(chǎn)所得2 000萬元。

表2 單位：萬元

3.導(dǎo)管公司有多項資產(chǎn)。（1）母公司投資1 000萬元成立導(dǎo)管公司。（2）導(dǎo)管公司投資800萬元成立境內(nèi)公司，200萬元成立境外兄弟公司。（3）母公司后期對外轉(zhuǎn)讓導(dǎo)管公司100%股權(quán)，價格為3 000萬元。（4）境外兄弟公司股權(quán)價值為500萬元。具體如圖4所示。

圖4

導(dǎo)管公司的計算過程見表3。

表3 單位：萬元

結(jié)論：母公司間接轉(zhuǎn)讓境內(nèi)公司100%股權(quán)，經(jīng)稅法重新定性后，應(yīng)確認轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財產(chǎn)所得1 700萬元。

圖5

4.多層導(dǎo)管公司。（1）母公司投資1 000萬元成立導(dǎo)管公司A。（2）導(dǎo)管公司A向某銀行借入500萬元，投資1 500萬元（1 400萬元股權(quán)投資，100萬元債權(quán)投資）成立導(dǎo)管公司B。（3）導(dǎo)管公司B投資800萬元成立境內(nèi)公司，700萬元成立境外兄弟公司。（4）母公司后期對外轉(zhuǎn)讓導(dǎo)管公司A100%股權(quán)，價格為3 000萬元。（5）境外兄弟公司股權(quán)價值為900萬元。具體如上頁圖5所示。

導(dǎo)管公司A的計算過程見表4。

表4 單位：萬元

導(dǎo)管公司B的計算過程見表5。

表5 單位：萬元

結(jié)論：母公司間接轉(zhuǎn)讓境內(nèi)公司100%股權(quán)，經(jīng)稅法重新定性后，應(yīng)確認轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財產(chǎn)所得1 800萬元。

（三）其他情況的稅務(wù)處理說明

1.境內(nèi)公司股權(quán)被間接轉(zhuǎn)讓后，計稅基礎(chǔ)發(fā)生改變，為其公允價值，即未來股權(quán)接受方再次間接轉(zhuǎn)讓境內(nèi)公司股權(quán)，可以按新的計稅基礎(chǔ)稅前扣除。

2.境內(nèi)公司股權(quán)被間接轉(zhuǎn)讓后，若導(dǎo)管公司直接轉(zhuǎn)讓境內(nèi)公司股權(quán)，可以扣除的投資成本為境內(nèi)公司股權(quán)新的計稅基礎(chǔ)，而不是導(dǎo)管公司原來持有境內(nèi)公司股權(quán)的投資成本。因為在前一次間接轉(zhuǎn)讓時，境內(nèi)稅務(wù)機關(guān)已經(jīng)就境內(nèi)公司股權(quán)的增值額向母公司征過稅，不能重復(fù)征稅。

3.導(dǎo)管公司擁有多項中國應(yīng)稅財產(chǎn)，經(jīng)重新定性后確認母公司取得多項財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得的，應(yīng)根據(jù)各項應(yīng)稅財產(chǎn)的公允價值比例或其他合理指標分項確認財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，并分別向各項應(yīng)稅財產(chǎn)所在地的主管稅務(wù)機關(guān)申報納稅。這一點在《國家稅務(wù)總局關(guān)于沃爾瑪收購好又多股權(quán)事項的批復(fù)》（稅總函[2013]82號）中已經(jīng)清晰體現(xiàn)。

四、進一步建議

隨著我國經(jīng)濟市場化程度的不斷加深，資產(chǎn)評估對稅收產(chǎn)生越來越重要的影響。資產(chǎn)評估和稅收交叉形成美第奇效應(yīng)，進一步推進稅務(wù)管理的專業(yè)化和精細化水平。上述分析表明，借助資產(chǎn)評估理論能夠巧妙解決非居民企業(yè)股權(quán)間接轉(zhuǎn)讓所得的確認難題，合理調(diào)整導(dǎo)管公司和被轉(zhuǎn)讓的中國居民企業(yè)股權(quán)的計稅基礎(chǔ)，為后續(xù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的稅務(wù)處理符合中性原則奠定基礎(chǔ)。

企業(yè)和稅務(wù)機關(guān)在借助資產(chǎn)評估理論分析和計算股權(quán)間接轉(zhuǎn)讓所得時，應(yīng)明確如下事項：（1）間接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)的交易雙方和籌劃方，以及被間接轉(zhuǎn)讓股權(quán)的中國居民企業(yè)有義務(wù)提供用以確定境外股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的資產(chǎn)評估報告及其他作價依據(jù)。（2）被間接轉(zhuǎn)讓的中國居民企業(yè)股權(quán)的公允價值是否必須以具有合法資質(zhì)的中國資產(chǎn)評估機構(gòu)出具的資產(chǎn)評估報告為準，是否可以由中國政府相關(guān)主管部門、機構(gòu)出具的公允價格證明替代。（3）當境內(nèi)外不同資質(zhì)的資產(chǎn)評估機構(gòu)的資產(chǎn)評估結(jié)論存有差異或者不配比時，如何協(xié)調(diào)，以及稅企雙方誰有權(quán)利認定和采納更為權(quán)威準確的資產(chǎn)評估報告結(jié)論。