□李斐斐

近期，在開展違法違規(guī)“小化工” 專項(xiàng)整治工作中，筆者發(fā)現(xiàn)這類案例：一些單位和個人非法從事危險化學(xué)品經(jīng)營活動，數(shù)量多、涉案金額大，公安機(jī)關(guān)立案偵查終結(jié)，以犯罪嫌疑人涉嫌非法經(jīng)營罪向檢察院提請逮捕，檢察院經(jīng)審查后認(rèn)為不構(gòu)成非法經(jīng)營罪，不予批捕。 理由四有：一是對于專營性質(zhì)的非法經(jīng)營案件，涉及用兜底條款處罰的，一定要是最高法明確的類型；二是對涉及危險化學(xué)品的非法經(jīng)營案，必須達(dá)到嚴(yán)重擾亂社會經(jīng)營秩序或者對社會有重大危害性，基本上要造成爆炸、致人傷亡等重大后果才能辦理；三是《刑法》對非法經(jīng)營罪的司法解釋中，僅對煙草、出版物等物品的非法經(jīng)營明確了犯罪構(gòu)成， 對危險化學(xué)品的經(jīng)營未進(jìn)行明確；四是該罪的構(gòu)罪要素為違法行為違反國家法律法規(guī)，而危險化學(xué)品名錄屬于部門規(guī)章。

一、非法經(jīng)營罪的構(gòu)成要素

非法經(jīng)營罪是指違反國家規(guī)定， 從事非法經(jīng)營，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的非法經(jīng)營行為。《刑法》第二百二十五條規(guī)定：“違反國家規(guī)定，有下列非法經(jīng)營行為之一……：(一) 未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的；……(四)其他嚴(yán)重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為。 ” 從該條文規(guī)定可以看出，構(gòu)成非法經(jīng)營罪，需要三個構(gòu)罪要素：“違反國家規(guī)定”，有“下列非法經(jīng)營行為之一”“擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的”。第一，何謂“違反國家規(guī)定”? 據(jù)《刑法》第九十六條，《危險化學(xué)品安全管理?xiàng)l例》(國務(wù)院令第591號)即為國務(wù)院制定的行政法規(guī)，屬于國家規(guī)定。 第二，當(dāng)前法律法規(guī)對專營、專賣的物品規(guī)定是明確的，已在《刑法》中被明確劃定為非法經(jīng)營罪的入罪范疇，而對“其他限制買賣的物品”，相關(guān)立法和司法解釋并無明文規(guī)定其定義和種類。 在司法實(shí)踐和判例中，“其他限制買賣的物品” 大多被歸類于“許可物品”，并綜合該物品的危險性、稀缺程度以及法律法規(guī)的規(guī)定后予以認(rèn)定。 危險化學(xué)品具有毒害、腐蝕、爆炸、燃燒、助燃等危險性特征，對人體、設(shè)施、環(huán)境具有危害，國家對其經(jīng)營實(shí)行許可制度。 據(jù)此，危險化學(xué)品應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為 “其他限制買賣的物品”。 第三，《最高人民檢察院 公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》(公通字〔2010〕23號)第七十九條明確列舉了八種應(yīng)予立案追訴的情形，其中第八項(xiàng)為：“從事其他非法經(jīng)營活動，具有下列情形之一的:1.個人非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上，或者違法所得數(shù)額在一萬元以上的；2.單位非法經(jīng)營數(shù)額在五十萬元以上，或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的；3.雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但兩年內(nèi)因同種非法經(jīng)營行為受過二次以上行政處罰，又進(jìn)行同種非法經(jīng)營行為的；4. 其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。 ” 本文案例正是未經(jīng)許可非法經(jīng)營危險化學(xué)品，擾亂市場秩序，涉案金額達(dá)到1或2兩類情形，屬于情節(jié)嚴(yán)重，根據(jù)該規(guī)定，應(yīng)當(dāng)立案追訴。

二、 應(yīng)對非法經(jīng)營危險化學(xué)品的經(jīng)營者追究刑事責(zé)任

在分析相關(guān)案情和查閱法律法規(guī)后， 筆者認(rèn)為，此類涉嫌犯罪的案件，違法事實(shí)清楚，均是在未取得危險化學(xué)品經(jīng)營許可證的情況下從事危險化學(xué)品經(jīng)營，涉案金額均達(dá)到50萬元以上(個人涉案金額在5萬元以上)，違反《危險化學(xué)品安全管理?xiàng)l例》， 對非法經(jīng)營危險化學(xué)品的經(jīng)營者追究刑事責(zé)任，有明確的法律依據(jù)。

回顧檢方觀點(diǎn)，筆者認(rèn)為：第一，在認(rèn)定危險化學(xué)品非法經(jīng)營罪時，應(yīng)當(dāng)明確引用《刑法》第二百二十五條第一項(xiàng)規(guī)定，即認(rèn)定其屬于“未經(jīng)許可經(jīng)營其他限制買賣的物品”， 而不應(yīng)適用第四項(xiàng)兜底條款；第二，對于除煙草、出版物之外的其他非法經(jīng)營活動，最高人民檢察院和公安部已作出明確的立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定；第三，危險化學(xué)品非法經(jīng)營罪入罪達(dá)到規(guī)定金額即可，并非要造成爆炸、致人傷亡等重大后果才能辦理；第四，該違法行為違反的是國務(wù)院的行政法規(guī)，危化品實(shí)行名錄管理是《危險化學(xué)品安全管理?xiàng)l例》明確規(guī)定，只是目錄由該法規(guī)直接授權(quán)安監(jiān)部門會同國務(wù)院其他部門確定、調(diào)整，并非是部門規(guī)章。

筆者以“危險化學(xué)品” 和“非法經(jīng)營” 為關(guān)鍵字，檢索中國裁判文書網(wǎng)，從各地審判實(shí)踐看，危險化學(xué)品的認(rèn)定主要依據(jù)危險化學(xué)品目錄(2015版)，涉及的種類包括易制爆易制毒和普通危險化學(xué)品，其中成品油(汽油、煤油、柴油等)占比例較大，對非法經(jīng)營危險化學(xué)品入罪，全國各地法院對非法經(jīng)營?；纷锞羞^判決。 2019年4月16日，應(yīng)急管理部、公安部、最高人民法院、最高人民檢察院聯(lián)合印發(fā)《安全生產(chǎn)行政執(zhí)法與刑事司法銜接工作辦法》，也明確把非法經(jīng)營案件列為安全生產(chǎn)犯罪案件種類之一。

非法經(jīng)營危險化學(xué)品隱患極大， 一旦發(fā)生事故，后果非常嚴(yán)重。 非法經(jīng)營危險化學(xué)品的入罪，要在人民群眾財產(chǎn)和生命安全遭受了巨大損失后才審查起訴，是對違法行為的變相鼓勵，也是對人民群眾生命財產(chǎn)安全的漠視。 在目前安全生產(chǎn)形勢嚴(yán)峻的大背景下，充分考慮人民群眾的安全感以及懲治犯罪的實(shí)際需要，應(yīng)從嚴(yán)打擊危險化學(xué)品非法經(jīng)營罪，穩(wěn)定市場秩序。