鄒 璟 袁安邦

廣西師范大學法學院，廣西 桂林 541004

一、表見代理的構成要件

表見代理的構成要件，在我國存在著許多不同的看法，其中單要件說、雙要件說這兩種學理爭論占主流地位。單要件說采納的是無過錯歸責原則，在我國合同法中的表見代理制度，采取的主要就是單要件說。雙要件說在單要件的基礎上，增加了要被代理人有過錯才能認定為表見代理。［1］，筆者認為，表見代理的構成需要符合兩種條件，一是行為人沒有代理權，這是構成表見代理的前提條件。二是相對人主觀上是善意且無過錯的，在客觀上行為人所出示的證據(jù)讓相對人完全有理由相信行為人的行為就是被代理人所授權的。符合這兩種構成要件，表見代理即發(fā)生。

二、表見代理的表現(xiàn)形式

在現(xiàn)實生活中，表見代理的表現(xiàn)形式種類很多，如本人的授權范圍不明確、不具體而導致行為人認識發(fā)生錯誤；本人原來給予他人一定的權利，但是由于某種原因，在原來的授權范圍內(nèi)減少了他人的權利，但是并沒有告知他人，也沒有在授權書上寫明，以致行為人用原有的權利對外進行民事活動；又如代理人權利滅失之后，代理人已經(jīng)沒有了代理權，他還繼續(xù)從事相關活動。歸結起來主要是行為人無權代理、超越代理權、代理權終止后依舊與相對人進行相關的活動，善意相對人完全有理由相信行為人有代理權的，都屬于表見代理。

三、我國表見代理制度的完善

（一）完善相關法律，加強有關立法

完善合同法中表見代理的規(guī)定，使之與司法解釋相適應。我國在合同法中，對表見代理的規(guī)定還是不足的，它只要求善意第三人有理由相信行為人的行為是有效的，而不問被代理人是否有過錯。我們可以在司法解釋中發(fā)現(xiàn)，表見代理的發(fā)生需要滿足兩個條件：一是被代理人有過錯，二是善意第三人有理由相信行為人的行為。面對沖突，需要立法者不斷完善表見代理的相關制度，使之更符合立法目的，可以在《合同法》中增加第三人的選擇權。表見代理的立法目的就在于保護善意第三人的利益，所以增加第三人的選擇權是一個較為可行的方法。在第三人的利益受到損失時，可以讓第三人選擇是向被代理人索賠還是行為人索賠，第三人根據(jù)最有利于自己的方式選擇索賠的對象來維護自己的合法權益，同時行為人無抗辯權，被代理人無抗辯權和否認權。

（二）提高第三人的注意義務的意識和完善對第三人善意的認定標準

在今后的司法實踐中，應更多地考慮第三人是不是在與行為人從事相關民事活動時足夠盡到了注意義務，如果第三人粗心大意，存在過失，第三人也逃脫不了責任。當然，注意義務要因人而異、因地而異。根據(jù)每個第三人的知識水平等進行衡量，還要根據(jù)當時的具體場合進行判定，不能一概而論。對于對第三人善意的認定，需要作出全面的考慮，不能僅僅只看表面現(xiàn)象。在生活中許多第三人從自己的利益出發(fā)，明知道行為人是沒有代理權的，仍然與其進行相應的活動，以此來實現(xiàn)表見代理。這顯然與立法目的相違背。這需要法律工作者在遇到類似案件時充分考慮第三人的行為動機等各種因素，而不是濫用表見代理。

（三）賦予被代理人追認權

在我國民法中，“效力待定”的民事行為效力的確定取決于被代理人在一個月內(nèi)是否做出追認。表見代理不妨可以借鑒效力待定的民事行為，賦予被代理人追認權。如果被代理人確實無過錯，是行為人的原因造成的損害結果，被代理人可以進行拒絕追認。若是被代理人認為行為人的行為對本人有益，則可以進行追認。

四、表見代理的風險防范

（一）夫妻之間表見代理的風險防范

為了避免關于夫妻之間表見代理的發(fā)生，可以對夫妻財產(chǎn)進行公告。明確夫妻的共有財產(chǎn)和各自的財產(chǎn)，避免連帶責任的產(chǎn)生。夫妻財產(chǎn)約定應該采取書面的形式訂立，要經(jīng)公示才開始產(chǎn)生法律效力。［2］《婚姻法》中規(guī)定，夫妻財產(chǎn)約定對第三人發(fā)生法律效力，只有第三人明確地知道夫妻雙方之間的約定，才可以對第三人產(chǎn)生對抗的效力。同時，預防夫妻之間的表見代理，夫妻之間在面對重大事件時，盡量協(xié)商一致，并形成書面形式。再者，對于重大事件意見不合時，要及時地提出自己的意見。如果一方的權益受到侵害，要及時收集相關證據(jù)，請求法律的援助。

（二）公司表見代理的風險防范

表見代理在公司的表現(xiàn)形式為行為人未經(jīng)公司的授權，以公司的名義對外進行銷售活動。假若第三人有理由信賴行為人是代表公司的行為，那么公司就要承擔必要的責任?？梢詮囊韵聨讉€方面進行預防：一是公司員工離職或被辭退時，應當及時地在公司的網(wǎng)站或公告欄上進行公示。二是公司可以成立專門的部門保管好公司的合同和公章，在不使用時及時地收回，要建立嚴格的保管、攜帶和使用的審核登記制度。如公司的公章在丟失后，公司及時地登報對外聲明，則可以有效地阻斷表見代理的發(fā)生。三是完善對分公司的管理制度，可以采取一件事情授一次權利的原則，并建立分支公司定期向上級公司匯報工作的制度，讓上級公司及時了解分公司的情況，并做好相應的工作。

（三）合伙企業(yè)表見代理的風險防范

合伙企業(yè)想要進行生產(chǎn)經(jīng)營活動，必須到相關的登記機關進行登記。我們需要討論的是合伙企業(yè)登記的公示效力。從我國合伙企業(yè)法第九條中我們能夠推斷可知，相對人并沒有義務了解合伙企業(yè)的登記狀況。［3］因此，作為相對人，在與行為人進行活動時，從保障自身的利益出發(fā)，可以向登記機關了解合伙人的相關情況。合伙企業(yè)表見代理的風險防范就是進行公告公示，向公眾說明合伙企業(yè)中合作人的出資比例、相關的規(guī)定以及最新的動態(tài)?？梢酝ㄟ^報紙、網(wǎng)絡等平臺進行公告，這樣可以減少表見代理的發(fā)生。

（四）個人表見代理的風險防范

在社會現(xiàn)實生活中，我們經(jīng)常在報紙上、網(wǎng)絡上看到類似的案件，郭某莫名地收到銀行發(fā)來的信用卡透支的短信，但是他并沒有透支信用卡；陳某在不知情的情況下，發(fā)現(xiàn)自己的銀行卡少了幾千元。究其原因，我們發(fā)現(xiàn)，事情的原委是他們在辦理一些業(yè)務時，提供了他們的相關證件，如：身份證、房產(chǎn)證、戶口本等，危險就從這里，不懷好意的辦理人員會拿著這些證件的原件或者復印件去做有利于他們利益的事情，表見代理就會發(fā)生。因此，為了維護我們的利益，我們應該妥善保管好自己的證件，在辦理完相關業(yè)務時記得收回，并且在借給他人使用時可以在復印件上面寫明“此證件僅僅用于此項活動”，這樣就可以很大程度避免表見代理的發(fā)生。

五、結語

在現(xiàn)實生活中，無過錯的被代理人有時會因為表見代理而遭受損失，做好表見代理的風險防范是十分必要的，既有利于減少無過錯的被代理人的損失，又有利于打擊惡意行為人所抱有的僥幸心理。我國的表見代理制度還存在著許多的不足和缺陷，需要不斷地完善相關制度。表見代理制度在我國的發(fā)展任重而道遠，準確地利用表見代理，使之與立法目的相適應，才能使之更好地適應我國經(jīng)濟的發(fā)展。