近年來，常有新聞曝出某些食品經(jīng)營者在羊肉中摻入豬肉、鴨肉，甚至直接以豬肉、鴨肉冒充羊肉。對于這些食品經(jīng)營違法行為，筆者認為執(zhí)法人員應(yīng)針對不同情況對違法行為進行定性處理。對此，筆者通過查閱有關(guān)文獻，做一點分析和探討。

我國《食品安全法》第1 條規(guī)定“為了保證食品安全，保障公眾身體健康和生命安全，制定本法”。即《食品安全法》的立法目的是“保證食品安全、保障公眾身體健康和生命安全”。同時，該法第150 條對“食品安全” 的定義為：“食品無毒、無害，符合應(yīng)當有的營養(yǎng)要求，對人體健康不造成任何急性、亞急性或慢性危害”?！睹穹ǖ洹返谒木帯叭烁駲?quán)”第二章“生命權(quán)、身體權(quán)和健康權(quán)” 也規(guī)定了自然人享有生命權(quán)、身體權(quán)和健康權(quán), 任何組織或者個人不得侵害?？梢钥闯?，食品安全是對食品的最低要求，它更關(guān)注保障人體健康和生命安全。

食品質(zhì)量與食品安全不同，它指“食品固有特性滿足要求的程度，包括食品的外觀、品質(zhì)、規(guī)格、數(shù)量、重量、包裝以及安全衛(wèi)生等”。質(zhì)量“合格” 或“不合格” 屬于《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)范的內(nèi)容，《食品安全法》只規(guī)定“安全” 或“不安全” 內(nèi)容。不符合食品安全標準的食品一定為不合格食品，但不合格食品不一定為不安全食品。

對于食品經(jīng)營者以豬肉、鴨肉冒充羊肉或在羊肉中摻入豬肉、鴨肉，在憑感官不能判斷的情況下，筆者認為應(yīng)分下列兩種不同情形認定：

第一種情形：豬肉經(jīng)檢驗檢疫合格、鴨肉按有關(guān)規(guī)定要求經(jīng)檢驗檢疫合格或其他不需檢驗檢疫。在這種情形下，食品經(jīng)營者的違法行為就沒有侵犯消費者的生命身體健康權(quán)，不涉及食品安全，不應(yīng)按《食品安全法》處罰，可以考慮按《產(chǎn)品質(zhì)量法》第50 條（“在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好，或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品的，責令停止生產(chǎn)、銷售，沒收違法生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品，并處違法生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品貨值金額百分之五十以上三倍以下的罰款; 有違法所得的，并處沒收違法所得; 情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照; 構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。”）進行處罰。何謂“以假充真”“摻雜摻假”？筆者認為，可參考《國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局關(guān)于實施< 中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法> 若干問題的意見》中的規(guī)定：“根據(jù)《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》的規(guī)定，以下行為應(yīng)當認定為生產(chǎn)、銷售假冒偽劣產(chǎn)品的行為：（五）在產(chǎn)品中摻雜、摻假的行為。指生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻入雜質(zhì)或者造假，進行質(zhì)量欺詐的違法行為。其結(jié)果是，致使產(chǎn)品中有關(guān)物質(zhì)的成分或者含量不符合國家有關(guān)法律、法規(guī)、標準或者合同要求。（六）以假充真的行為。指以此產(chǎn)品冒充與其特征、特性等不同的他產(chǎn)品，或者冒充同一類產(chǎn)品中具有特定質(zhì)量特征、特性的產(chǎn)品的欺詐行為?！?以豬肉、鴨肉冒充羊肉屬于“以此產(chǎn)品（豬肉、鴨肉）冒充與其特征、特性等不同的他產(chǎn)品（羊肉）行為”，為以假充真。在羊肉中摻入豬肉、鴨肉，屬于“在產(chǎn)品（羊肉）中摻入雜質(zhì)（豬肉、鴨肉），進行質(zhì)量欺詐”，為摻雜摻假。

第二種情形：豬肉、鴨肉（按有關(guān)規(guī)定需要檢驗檢疫）未經(jīng)檢驗檢疫。在這種情形下，食品經(jīng)營者的違法行為既侵犯了消費者的生命身體健康權(quán)也侵犯了消費者的財產(chǎn)權(quán)，屬于同一違法行為，造成了數(shù)個危害后果，違反了《食品安全法》《產(chǎn)品質(zhì)量法》等不同的法律規(guī)定，構(gòu)成“想象競合”，應(yīng)擇一重處?！妒称钒踩ā诽幜P更重的，適用《食品安全法》；構(gòu)成犯罪的，依法追究其刑事責任。