董嘉禧 郭松珅

沈陽(yáng)師范大學(xué)法學(xué)院，遼寧 沈陽(yáng) 110034

十三屆全國(guó)人大三次會(huì)議正式表決通過(guò)的《民法典》，既開啟了中國(guó)民事法律新時(shí)代，又結(jié)束了我們長(zhǎng)達(dá)二十年居住權(quán)是否應(yīng)被納入民法的爭(zhēng)論。居住權(quán)一詞源于羅馬法，從權(quán)能上看，居住權(quán)賦予了居住權(quán)人合法合理使用他人住宅的權(quán)利。其主要用以解決弱勢(shì)群體的住房問(wèn)題。而在現(xiàn)代人的婚姻關(guān)系中，由于家庭暴力或離婚等容易造成夫妻一方處于無(wú)房居住的弱勢(shì)狀態(tài)，故而研究婚姻住宅居住權(quán)顯得尤為重要。在這方面英國(guó)、美國(guó)、德國(guó)都有相關(guān)立法，而我國(guó)目前的婚姻住宅居住權(quán)立法尚屬空白。

一、我國(guó)婚姻住宅產(chǎn)權(quán)分析及相關(guān)立法

我國(guó)婚姻家庭住宅分為夫妻共有與夫或妻單獨(dú)所有兩種方式。房屋私有制改革之前，由于房屋所有權(quán)大部分時(shí)候歸屬國(guó)有，夫妻對(duì)于婚后家庭住宅的擁有方式多為使用權(quán)，這個(gè)時(shí)期可以認(rèn)為我國(guó)婚姻家庭住宅產(chǎn)權(quán)歸屬夫妻雙方的比例較大。伴隨房屋私有化及房屋價(jià)值的不斷增長(zhǎng)，我國(guó)夫妻間婚姻住宅所有權(quán)的擁有方式逐漸呈現(xiàn)由雙方共有占絕大多數(shù)向由夫或妻一方，特別是丈夫一方單獨(dú)所有占比多數(shù)的方向變化。造成這種變化的原因有如下幾點(diǎn)：其一，受傳統(tǒng)風(fēng)俗影響。我國(guó)古有男娶女嫁、妻子到丈夫家生活的習(xí)俗。故從傳統(tǒng)上看，我國(guó)有丈夫一方提供婚姻住宅的歷史習(xí)慣。其二，受到房?jī)r(jià)不斷走高的影響，時(shí)至今日男方父母更愿意提前為自己的兒子出資購(gòu)買婚房，這樣做一方面可以投資增值，另一方面由于婚姻法規(guī)定婚前購(gòu)買房屋所有權(quán)即使婚后仍歸屬購(gòu)買方而非夫妻雙方，考慮到現(xiàn)代離婚率的不斷走高，為防止婚后購(gòu)買房屋因權(quán)屬歸類于夫妻共同財(cái)產(chǎn)而被分割的危險(xiǎn)，婚前男方獨(dú)立出資購(gòu)買婚房的現(xiàn)象比較普遍。

從我國(guó)現(xiàn)行《婚姻法》及司法解釋的規(guī)定來(lái)看，婚姻家庭住宅單方所有模式受到了法律上的認(rèn)可與保護(hù)。如《婚姻法司法解釋一》第十九條規(guī)定，夫妻一方財(cái)產(chǎn)不因夫妻關(guān)系的持續(xù)而轉(zhuǎn)化為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。這條規(guī)定改變了舊婚姻法關(guān)于夫妻一方個(gè)人財(cái)產(chǎn)因夫妻關(guān)系存續(xù)15年以上而轉(zhuǎn)化為夫妻共同財(cái)產(chǎn)的規(guī)定，從而極大促進(jìn)了男方婚前購(gòu)買婚姻家庭住宅的發(fā)展態(tài)勢(shì)意愿。再如，《婚姻法司法解釋三》第十一條規(guī)定，男方婚前支付首付貸款購(gòu)買房屋，婚后夫妻共同償還貸款的情形，房屋的所有權(quán)仍歸屬男方，女方婚后與丈夫共同償還貸款的家庭共同支出如遇到離婚分割共同財(cái)產(chǎn)的狀況，則婚后共同還貸及房屋相應(yīng)增值的部分由男方給予女方補(bǔ)償，即視為離婚時(shí)男方對(duì)女方的債務(wù)?？偠灾?，我國(guó)《婚姻法》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定保障了夫妻婚前財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性，有著其正面意義，但實(shí)踐中基于我國(guó)婚前男方購(gòu)買房產(chǎn)的現(xiàn)象居多的情況，前述法律規(guī)定從客觀上造成了我國(guó)婚姻家庭住宅所有權(quán)歸屬丈夫一方的情況比較多的事實(shí)。

二、我國(guó)婚姻住宅居住權(quán)立法現(xiàn)狀及必要性

由于我國(guó)即將實(shí)施的《民法典》中并未專門提及婚姻家庭住宅居住權(quán)問(wèn)題，而最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財(cái)產(chǎn)分割問(wèn)題的若干具體意見》（以下簡(jiǎn)稱《若干意見》）第14條規(guī)定“婚姻存續(xù)期間居住的房屋屬于一方所有，另一方以離婚后無(wú)房居住為由，要求暫住的，經(jīng)查實(shí)可據(jù)情予以支持，但一般不超過(guò)兩年”。《婚姻法解釋一》第27條規(guī)定“離婚時(shí)，一方以個(gè)人財(cái)產(chǎn)中的住房對(duì)生活困難者進(jìn)行幫助的形式，可以是房屋的居住權(quán)或者房屋的所有權(quán)”。《若干意見》中實(shí)際體現(xiàn)了婚姻家庭居住權(quán)的思想，而解釋一中雖然提及了房屋的居住權(quán)，但并未具體解釋房屋居住權(quán)的含義，這給司法實(shí)踐造成一定困難，同時(shí)，也從另一個(gè)角度說(shuō)明中國(guó)需要婚姻住宅居住權(quán)立法。

家庭作為我國(guó)社會(huì)最重要的基本單位，在社會(huì)主義發(fā)展建設(shè)中起到至關(guān)重要的作用，而配偶在家庭中又發(fā)揮著不可取代的作用。保障配偶的住宅居住權(quán)對(duì)于家庭的穩(wěn)定至關(guān)重要，因此急需對(duì)婚姻住宅居住權(quán)立法，下文將分別介紹英國(guó)、美國(guó)與德國(guó)的婚姻住宅居住權(quán)制度，以求對(duì)中國(guó)的相關(guān)立法有所借鑒。

三、英國(guó)關(guān)于婚姻住宅居住權(quán)的立法規(guī)定

英國(guó)的婚姻住宅居住權(quán)也被稱為“婚姻住宅權(quán)”，其設(shè)立初衷是解決部分英國(guó)已婚婦女由于遭受家庭暴力而導(dǎo)致的無(wú)家可歸的問(wèn)題。在1996年實(shí)施的《英國(guó)家庭法案》第30條中規(guī)定了，即使夫妻一方非婚姻住宅所有權(quán)人，也可以享有對(duì)該住宅占有使用的權(quán)利，這種權(quán)利即為婚姻家庭住宅權(quán)。根據(jù)《英國(guó)家庭法案》第30條規(guī)定，如夫妻雙方未對(duì)婚姻住宅做出特殊約定，那么非住宅所有權(quán)人的一方有權(quán)利合法占有、使用婚姻住宅。作為所有權(quán)人的另一方不得對(duì)婚姻住宅權(quán)利人行使婚姻住宅權(quán)的行為進(jìn)行干涉。同時(shí)為了防止婚姻住宅權(quán)被濫用，第30條規(guī)定了出現(xiàn)法定濫用婚姻住宅權(quán)事由時(shí)，所有權(quán)人可以向法院申請(qǐng)簽發(fā)指令以限制婚姻住宅權(quán)濫用行為。

當(dāng)然為了防止婚姻住宅所有權(quán)人妨害婚姻住宅居住權(quán)人行使其婚姻住宅居住權(quán)，英國(guó)的家庭法還賦予了婚姻住宅居住權(quán)人向法院申請(qǐng)住宅居住令的權(quán)利。根據(jù)《英國(guó)家庭法案》第36條第6款的規(guī)定，法院在授權(quán)婚姻住宅居住權(quán)人居住令時(shí)主要考慮如下因素：1.夫妻雙方及其子女對(duì)住宅的需求及住宅的歸屬；2.夫妻雙方的收入情況；3.如法院駁回居住權(quán)申請(qǐng)將對(duì)夫妻雙方及其子女的健康、安全及幸福感產(chǎn)生的影響；4.夫妻雙方相處時(shí)的表現(xiàn)；5.夫妻關(guān)系的性質(zhì)；6.作為夫妻共同生活時(shí)間的長(zhǎng)短；7.夫妻雙方是否有共同的子女；8.夫妻分居時(shí)間的長(zhǎng)短等。

四、美國(guó)關(guān)于婚姻住宅居住權(quán)的立法規(guī)定

作為判例法系國(guó)家代表的美國(guó)沒有直接涉及婚姻家庭住宅權(quán)的法律文件，但在大量的離婚判例中經(jīng)常有關(guān)于婚姻住宅權(quán)問(wèn)題的處理方法，盡管美國(guó)各州法律各不相同，但在對(duì)離婚時(shí)夫妻婚姻住宅權(quán)的處理上有一定的共通之處。如各州法院在離婚訴訟處理夫妻婚姻住宅分配問(wèn)題時(shí)，往往會(huì)考慮獲得監(jiān)護(hù)權(quán)的夫妻一方離婚后是否有居所，如沒有，一般會(huì)為這一方設(shè)立婚姻住宅居住權(quán)。但從各州判例來(lái)看，美國(guó)各州法院在賦予夫妻一方這種婚姻住宅居住權(quán)的同時(shí)往往會(huì)對(duì)權(quán)利進(jìn)行一定的限制。如法院一般會(huì)對(duì)婚姻家庭住宅權(quán)的權(quán)利期限做出限制，這種限制一般分為三種情況：1.婚姻住宅居住權(quán)至夫妻最小子女成年時(shí)；2.婚姻住宅居住權(quán)至夫妻最小子女高中畢業(yè)時(shí)；3.婚姻住宅居住權(quán)至該權(quán)利人再婚時(shí)等。再如，各州法院還會(huì)通過(guò)判令婚姻住宅居住權(quán)人應(yīng)與住宅所有權(quán)人分擔(dān)房屋的諸如修繕、物業(yè)等相關(guān)費(fèi)等方式防止婚姻家庭住宅權(quán)利人濫用權(quán)利。

五、德國(guó)關(guān)于婚姻住宅居住權(quán)的立法規(guī)定

不同于前述英美法系國(guó)家，作為大陸法系國(guó)家的德國(guó)沒有對(duì)婚姻住宅權(quán)進(jìn)行直接規(guī)定，但在其物權(quán)法的居住權(quán)制度及婚姻家庭法對(duì)離婚弱者的保護(hù)規(guī)定中，仍能發(fā)現(xiàn)一些與婚姻住宅居住權(quán)相關(guān)的內(nèi)容。

《德國(guó)民法典》中設(shè)有居住權(quán)制度，但與其他大陸法系國(guó)家將居住權(quán)歸類為用益物權(quán)不同，《德國(guó)民法典》第1093條將德國(guó)的居住權(quán)以限定人役權(quán)加以設(shè)定，規(guī)定居住權(quán)人擁有對(duì)建筑物或建筑物的一部分作為住房使用的權(quán)利，甚至允許居住權(quán)人在行使居住權(quán)時(shí)賦予其在住房中接納家屬及與其地位相當(dāng)?shù)淖o(hù)理和輔助人員。涉及婚姻家庭法的第1361條則規(guī)定，如果夫妻雙方分居生活，則夫妻中的房屋非產(chǎn)權(quán)方可以要求房屋產(chǎn)權(quán)方將婚姻住房全部或一部分留給其使用。第1365條中進(jìn)一步規(guī)定夫妻中的房屋產(chǎn)權(quán)方未經(jīng)其配偶同意擅自處分房產(chǎn)的，則該處分行為無(wú)效。結(jié)合上述法律規(guī)定，可以將德國(guó)婚姻住宅居住權(quán)保護(hù)的特點(diǎn)總結(jié)如下：1.德國(guó)的婚姻家庭住宅居住權(quán)為限定人役權(quán)，其主體范圍不僅僅受限于房屋所有權(quán)人的配偶，配偶的家屬及其地位相當(dāng)?shù)淖o(hù)理及輔助人員亦在其主體范圍之內(nèi)。2.未經(jīng)享有婚姻家庭住宅居住權(quán)的配偶同意，房屋產(chǎn)權(quán)方擅自處分房產(chǎn)的行為無(wú)效，即德國(guó)的婚姻家庭住宅居住權(quán)有著限制房屋所有權(quán)的功能。

綜觀上述，三個(gè)國(guó)家關(guān)于婚姻家庭住宅權(quán)保護(hù)的相關(guān)立法，雖然英國(guó)、美國(guó)與德國(guó)所處的法律體系不盡相同，但在婚姻家庭居住權(quán)的規(guī)定上具有一定的相似性，其目的都是保障婚姻家庭生活中非房屋產(chǎn)權(quán)方配偶的居住權(quán)利，隨著我國(guó)《民法典》即將進(jìn)入實(shí)施階段，可否有選擇地借鑒上述三國(guó)的婚姻家庭住宅居住權(quán)立法，以完善我國(guó)的婚姻家庭住宅居住權(quán)立法？