徐 陽

西北政法大學經濟法學院，陜西 西安 710122

黨的十九大明確提出：“推動互聯網、大數據、人工智能和實體經濟深度融合”?；ヂ摼W和數據的飛速發(fā)展帶來了諸多問題，最突出的就是大企業(yè)之間的惡性經濟競爭，嚴重損害消費者利益。為了我國數據的安全運用和交易順暢，防止不法分子利用大數據優(yōu)勢壟斷市場，我們應該在把握好大數據發(fā)展的重要機遇的同時，不斷完善反壟斷相關制度，維護市場公平有序競爭。

一、數據壟斷的內涵

在數字經濟的發(fā)展中，監(jiān)管機構對數據壟斷的行為必定會嚴厲打擊。因此，何為數據壟斷，如何有效識別、判定數據壟斷成為前提工作。數據壟斷內涵的界定，從以下幾個角度進行解讀：第一，以占有和數據的可共享性為視角，數據壟斷從字面上看指對數據的獨占。此觀點認為企業(yè)在收集和使用的過程中不具有排他性，不妨礙其他企業(yè)對該數據的收集和使用，沒有獨占數據，不構成數據上的壟斷，此觀點以數據的共享性作為抗辯理由；第二，基于大數據的市場結構特征，將大數據壟斷界定為排除市場競爭的一種市場力，它認為數據雖然具有非競爭性，但是以大數據為驅動的企業(yè)具有雙邊市場特征和網絡效應，對新企業(yè)的進入產生壁壘作用。隨后，在位企業(yè)可以利用大數據實施杠桿行為，將壟斷力傳導到其他相關市場，并由此損害消費者的利益，同時破壞了市場的有序競爭，因此應該受到法律規(guī)制；第三，從數據流動角度出發(fā)，數據壟斷指的是切斷數據的流通和使用，不與其他企業(yè)共享數據。在不共享數據的基礎上，也要滿足壟斷協議或者濫用市場支配地位的條件，才會構成違法；第四種從個人信息的角度來看，數據壟斷可以理解為控制個人數據，企業(yè)在獲取個人相關信息后，應該及時履行告知義務并取得個人的授權，否則會構成數據壟斷。

二、數據壟斷規(guī)制面臨的挑戰(zhàn)

進入到數字經濟時代以來，傳統的反壟斷機制和判斷標準已經不能適用于數字經濟時代復雜、多變的平臺經濟，反壟斷部門受到來自數字經濟平臺的巨大挑戰(zhàn)，主要有以下幾種：

（一）傳統的單向反壟斷規(guī)則難以適用于復雜的數字平臺

傳統的壟斷分析方法有兩個重要判斷，一是相關市場，二是濫用的認定。這種分析框架在整體上可以概括為三段論模式，即大前提（法律對于壟斷的規(guī)定）—小前提（某企業(yè)的市場行為）—結論（個體企業(yè)是否構成壟斷），但是這種簡單的結構分析框架不足以應對具有多變特征的平臺上。由于數字經濟的平臺化運營具有雙邊市場性，平臺連接著雙邊或者多邊用戶，這就導致新型的競爭模式不僅涉及多雙邊效應，同時也涉及到杠桿效應和場景競爭等理念上的變化，只用簡單的結構分析方法已經不能適用于現階段的情況。加之互聯網的發(fā)展以及涌現的新興行業(yè)使得市場的邊界逐漸模糊化，不同領域之間的界限難以確定，消費者消費習慣的變化也使得不同產品、服務之間替代性的評估增加了不確定因素，傳統規(guī)則難以應用。

（二）市場支配地位和“濫用”等證據認定困難

數據市場的特殊性導致上述相關市場不易界定，從《反壟斷法》第18條提出的認定市場支配地位的因素來看，除了相關市場的市場份額和競爭狀況外，在該經營者控制銷售市場或者原材料采購市場的能力、該經營者的財力和技術條件上，會面臨邊界不清無法查證的問題。關于“濫用”市場支配地位中“濫用”的認定，首先擁有大量數據資源的企業(yè)不會將自己如何使用這些資源公之于眾，公布的或用于自身的服務和產品的改進、或與合作方共享共用這些數據資源以求更大的利潤，數據的使用已經在各個領域和行業(yè)逐漸蔓延并被每一個使用者和共享者所掌握。種類繁多的數據資源通常需要整合實現數據之間的互補再使用才能發(fā)揮數據的最大價值，這無疑增加了認定為“濫用”的難度。

（三）數字市場反壟斷執(zhí)法效率低、力度弱

數字經濟領域內壟斷行為往往具有隱蔽性高、不易查證和動態(tài)性以及技術要求高的特征，導致執(zhí)法機構搜集證據和對事實的認定有諸多阻礙。相對于傳統反壟斷調查工作而言，數字經濟領域內的壟斷認定在工作量及工作難度上均大幅提升，需要反壟斷執(zhí)法機構排除主觀因素，革新技術提高數據分析能力。數字經濟時代各個數據運營者和平臺間的壟斷協議無疑會采取更隱蔽不易被發(fā)覺的方式達成并實施，海量的數據資源以及計算機人才的有效加工使數據的作用發(fā)揮到了最大價值，反壟斷執(zhí)法機構在日后的執(zhí)法也比較困難，加之某些地方的執(zhí)法部門對于本地區(qū)的企業(yè)有放任的心理，出于地方保護主義對于本地的壟斷行為置之不顧，導致市場秩序被逐漸破壞。

三、數字經濟中的反壟斷對策

數字經濟時代的到來對傳統的競爭理論提出了挑戰(zhàn)，但也促進了我國市場的更新和反壟斷機制的改進?？梢詮囊韵聨讉€方面對現有政策進行改進：

（一）拓寬反壟斷思路

有巨大的市場規(guī)模作為基礎和優(yōu)勢，我國數字經濟平臺的創(chuàng)新及其發(fā)展日新月異，已經實現了跨越式的發(fā)展。國務院法制辦原副主任、國務院反壟斷委員會原專家咨詢組組長張穹提出：“在大數據時代，要創(chuàng)造改革開放的寬松環(huán)境，打破數據壟斷，使數據產生應有的作用，以此推動先進生產力的發(fā)展?！庇山┠甑木W絡平臺的發(fā)展如線上交易、移動支付和各類手機打車軟件來看，科技的進步極大的便利了公眾的出行和生活，因此監(jiān)管的方式也應不拘泥于傳統的監(jiān)管方式，打破傳統的關于價格上的數據，多重視非價格壟斷，讓數據發(fā)揮應有的作用。面對數字經濟、平臺經濟，必須從多個視角綜合權衡，拓展規(guī)制思路。在反壟斷制度構件上應堅持創(chuàng)新、包容、全面的理念，同時考量消費者利益和國家利益，拓寬規(guī)制反壟斷的思路。

（二）提升監(jiān)管水平并加強通力合作

應妥善處理創(chuàng)新保護和反壟斷執(zhí)法之間的沖突關系，反壟斷執(zhí)法會大大影響企業(yè)的發(fā)展以及對相關市場產生一定影響，因此監(jiān)管機構更要時刻警惕壟斷行為，準確定性市場行為并在合適的時機進行適度監(jiān)管。在行政壟斷行為的問題上，可以嘗試探索負面清單制度的實行，力破行業(yè)壁壘和地域保護，最大程度上保障各種市場主體平等進行競爭，為了激發(fā)數字經濟的創(chuàng)造活力，可以嘗試簡政放權為市場提供適度自由。同時可以考慮提高反壟斷的監(jiān)管層級，不斷加強反壟斷人才的培養(yǎng)和供給，不斷為反壟斷事業(yè)注入新鮮活力。數字市場往往是跨地區(qū)、跨國家開展競爭，這就會產生管轄權問題以及執(zhí)法協調問題。在證據調查收集和落實步驟上，我國反壟斷機構應該加深和其他國家反壟斷機構的合作的交流，通力協作為國際市場有序競爭提供有力保障。

（三）探索反壟斷執(zhí)法新方式

面對挑戰(zhàn)和難題便要采取恰當的執(zhí)法方式，首先要明確反壟斷的執(zhí)法要點是抓住反數據壟斷行為的這一原則，壟斷數據或者獨占數據本身并不直接意味著違法，只有在依靠數據實施壟斷行為時才構成違法；然后要在適合數字經濟的壟斷判定方法上有所改進，相關產業(yè)的新方法和新進展要應用于相關市場和其他關聯要素的界定上，傳統的反壟斷分析只將含有經濟效應的一方認定為相關市場，這在數字經濟的條件下已經不足以適用；最后需要構建全新的反壟斷的執(zhí)法模式，從傳統的反壟斷執(zhí)法經驗中取其精華并充分利用現有可應用到數字經濟的相同部分，與此同時不斷探索更適合數據壟斷的新執(zhí)法模式。

面對巨大的信息和數據量，我們必須清醒的認識到我國在數據處理和壟斷方面的短板，完善與此相關的法律法規(guī)并及時跟進實施，不斷提高核心技術，為中國實現變道超車趕超西方發(fā)達國家提供了難得的歷史機遇。