王紅梅

河北三和時(shí)代律師事務(wù)所，河北 石家莊 050000

一、引言

違約可得利益是指合同正常履行后當(dāng)事人可以獲得的利益，因其具有將來性及非確定性，在可得利益的性質(zhì)、數(shù)額、計(jì)算方式等方面法律規(guī)定還不盡完善，司法實(shí)踐中法官在認(rèn)定上存在困難，導(dǎo)致我國關(guān)于該方面的訴訟案件勝訴率較低。為了確定可得利益損失的具體數(shù)額及賠償標(biāo)準(zhǔn)，各國立法普遍適用一定規(guī)則對其進(jìn)行具體認(rèn)定及限制，最常見的當(dāng)屬可預(yù)見性規(guī)則及確定性規(guī)則。

二、違約可得利益損失賠償之立法及司法現(xiàn)狀

我國《合同法》第113條規(guī)定了違約可得利益損失，首次明確了我國合同違約后損害賠償?shù)姆秶ā昂贤男泻罂色@得的利益”，確定了損害賠償?shù)姆秶傻美鎿p失。雖然學(xué)界及實(shí)務(wù)界對該條文的具體認(rèn)識存在分歧，但其法律效果毋庸置疑，即我國違約損害賠償?shù)姆秶粌H包括所受損失，也包括合同履行后可以獲得的利益。隨后，最高法分別于2009年及2012年發(fā)布了《關(guān)于當(dāng)前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》及《關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》，對可得利益賠償規(guī)則有了進(jìn)一步的細(xì)化規(guī)定，解決了司法實(shí)踐中遇到的一些問題。

《合同法》以立法的形式承認(rèn)了可得利益賠償，但通過對司法實(shí)踐的考察，對當(dāng)事人可得利益損失予以賠償這一理想與司法實(shí)踐對可得利益賠償?shù)默F(xiàn)實(shí)之間存在較大的落差。［1］截止到2018年12月13日，在《最高人民法院公報(bào)》公布的涉及可得利益賠償?shù)暮贤讣灿衅呒?，在裁判理由中法官都沒有提到可預(yù)見性。［2］可預(yù)見性規(guī)則在司法實(shí)踐中緣何如此不受青睞？原因主要是可得利益本身就具有未來性及不確定性的特點(diǎn)，加之相關(guān)法律制度并不完善，法官對條文的理解也存在分歧，故裁判時(shí)也相對保守，更愿意用程序性的證明標(biāo)準(zhǔn)來作出判決。

與可預(yù)見規(guī)則不同的是，我國合同法及相關(guān)司法解釋雖未規(guī)定確定性規(guī)則，在司法實(shí)踐中，相當(dāng)一部分法官在判決中以確定性規(guī)則為標(biāo)準(zhǔn)來判斷非違約方是否可以得到賠償。法官以可得利益損失不具有確定性為由駁回原告訴訟請求的案例占該類案件判決結(jié)果的絕大多數(shù)，凸顯了我國可得利益損失賠償請求的司法現(xiàn)狀及守約方保障自身權(quán)利的困境。

三、完善我國違約可得利益賠償之建議

（一）應(yīng)遵循相關(guān)法律原則

完善我國的可得利益賠償制度，需要一以貫之的秉持誠實(shí)信用及公平等相關(guān)法律原則。首先，誠信是當(dāng)今市場主體立身之本，合同主體雙方之間是否信任是達(dá)成協(xié)議的基礎(chǔ)。而且在合同生效以后，雙方根據(jù)誠實(shí)信用原則分工協(xié)作，充分履行自己的合同義務(wù)，促進(jìn)合同目的達(dá)成。其次，當(dāng)出現(xiàn)一方違約致使合同目的無法實(shí)現(xiàn)時(shí)，需要根據(jù)公平原則分配各方利益，如通過減損規(guī)則以避免損失擴(kuò)大化，在明確完全賠償原則的基礎(chǔ)上，通過可預(yù)見性標(biāo)準(zhǔn)分配各方舉證責(zé)任的大小。

（二）完善可預(yù)見性標(biāo)準(zhǔn)

我國合同法明確規(guī)定了可預(yù)見性規(guī)則，但理論界及實(shí)務(wù)界對該規(guī)則的具體內(nèi)容的理解存在分歧，這也成為了法官在判決中很少適用這一規(guī)則的主要原因。世界各國普遍將可預(yù)測性納入本國法律制度中，從一定程度上說明了其存在的合理性。而對于可預(yù)測性的具體內(nèi)容，各國法律規(guī)定卻不盡相同。英美法系關(guān)于可預(yù)見性規(guī)則的內(nèi)容大致如下：第一，認(rèn)識的時(shí)間為合同訂立時(shí)；第二，應(yīng)當(dāng)根據(jù)損失的客觀類型以及被告主觀上是否掌握該情形來判定；第三，對于認(rèn)識的標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)區(qū)分不同情況。大陸法系對于預(yù)見性規(guī)則的研究最早來源于法國，法國民法規(guī)定了違約損害的完全賠償標(biāo)準(zhǔn)，即賠償范圍除所受損失外還包括失去的利益，此外還要綜合考慮當(dāng)事人的主觀過錯程度，受因果關(guān)系理論的限制。日本法同樣規(guī)定了預(yù)見性規(guī)則，值得一提的是，日本法規(guī)定預(yù)見的時(shí)間為“違約時(shí)”。

通過比較國外立法的相關(guān)規(guī)定，結(jié)合我國的司法實(shí)踐，筆者認(rèn)為我國在司法實(shí)踐中應(yīng)明確預(yù)見的主體為違約方，預(yù)見的內(nèi)容為損失的類型，而非要求違約方認(rèn)識到損失的具體數(shù)額，預(yù)見的時(shí)間為合同訂立時(shí)。

（三）明確證明標(biāo)準(zhǔn)——合理確定性

“確定性規(guī)則”并未在各國立法的具體法律條款中予以規(guī)定，我國《合同法》同樣未將“確定性”作為可得利益損失賠償與否的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，但根據(jù)相關(guān)學(xué)者的統(tǒng)計(jì)，在司法實(shí)踐中，法官在裁判中更愿意援用“確定性規(guī)則”進(jìn)行衡量。大多數(shù)情況下，法院都是以原告主張的可得利益損失不具備“確定性”而不予支持原告的請求，通常會用“難以確定”、“不確定”、“無法確定”、“缺乏確定性”等不同的語句進(jìn)行表述。［3］結(jié)合域外規(guī)定，很多國家的司法裁判或立法對證明標(biāo)準(zhǔn)的要求都逐步放寬。確定性規(guī)則起源于美國的判例，一方面該規(guī)則為美國法院審理同類案件提供了先例，另一方面也限制了非違約方請求損害賠償?shù)姆秶焕谑丶s方利益的保護(hù)。確定性規(guī)則出臺后，守約方為了實(shí)現(xiàn)對其權(quán)益的保護(hù)不得不承擔(dān)較重的證明責(zé)任，法院甚至要求其提出的損害賠償?shù)臄?shù)額也必須確定。確定性標(biāo)準(zhǔn)不僅被美國適用，英國法及《國際商事合同通則》《歐洲合同法原則》等均要求可得利益損害賠償須具有確定性。近幾十年來，國外關(guān)于該規(guī)則的適用標(biāo)準(zhǔn)被逐步放寬，一是表現(xiàn)為將確定性規(guī)則表述為合理的確定性，二是法官在援引該規(guī)則時(shí)往往偏向于守約方的利益而放松對該規(guī)則的限制。

具體到我國，雖未明確規(guī)定確定性規(guī)則，但司法實(shí)踐中愈發(fā)普遍使用該規(guī)則裁判案件已成為不爭的事實(shí)。因此，在我國當(dāng)今的司法現(xiàn)狀下，有必要將該規(guī)則通過立法或司法解釋予以明確。具體來說，鑒于國外越來越寬松的適用條件，我國在制度設(shè)計(jì)時(shí)也應(yīng)考慮到此種情形，結(jié)合可得利益本身所具有的未來性及不確定性特點(diǎn)，在嚴(yán)格的證明責(zé)任舉證的困難性中達(dá)到一種平衡。本身“可預(yù)見性”標(biāo)準(zhǔn)的存在就是為了限制賠償，保護(hù)違約人的利益，如果再設(shè)置嚴(yán)格的“確定性標(biāo)準(zhǔn)”則又增加受損害方負(fù)擔(dān)，造成其處于更加不利地位之嫌，從根本上違背了我國民法公平原則，不利于商事活動的開展。實(shí)際上我國也出現(xiàn)了些許“確定性標(biāo)準(zhǔn)”降低的案例，這也與外國及國外立法及實(shí)踐趨勢相吻合。何為“合理的確定性”？筆者認(rèn)為，只需證明存在極大可能性，即在“一般情況下”，結(jié)合事物發(fā)展的一般性規(guī)律或者在“特殊情況下”可得利益很有可能實(shí)現(xiàn)即可，實(shí)踐中法官應(yīng)在個(gè)案中根據(jù)證據(jù)材料和個(gè)人經(jīng)驗(yàn)判斷。

（四）可得利益數(shù)額的確定

在前述問題都解決之后，我們要考慮最后也是最重要的一個(gè)步驟即賠償多少如何計(jì)算的問題。在實(shí)踐中，有不少案件得不到支持都是因?yàn)閾p失數(shù)額“無法確定”或“沒有確定依據(jù)”等，確定可得利益數(shù)額計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)顯得尤為重要且緊迫。筆者認(rèn)為確定計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)時(shí)應(yīng)區(qū)分不同主體及情形。2009年最高院《指導(dǎo)意見》雖已對可得利益損失賠償額作出了具體規(guī)定，但如何確定可得利益損失總額是困擾法官進(jìn)行司法裁量的難題，也是此類案件勝訴率低的重要原因。要確定可得利益損失總額應(yīng)分為兩個(gè)步驟，首先要根據(jù)不同類型合同的性質(zhì)具體考慮案件所處的情況。以買賣合同為例，首先假定出售方違約，購買方購買貨物的目的是為了轉(zhuǎn)賣以獲利，則在出售方明知購買方有此目的的情況下，只有購買方能證明其轉(zhuǎn)賣行為及銷售價(jià)格具有極大的可能性時(shí)，才能認(rèn)定。當(dāng)購買方購買貨物不以轉(zhuǎn)售獲利為目的時(shí)，只要其能證明貨物極有可能增值且若另行購買該貨物的市場價(jià)值超過合同價(jià)格，即可認(rèn)定。其次，要確定可得利益損失的總額應(yīng)明確非違約方利潤的計(jì)算方式。第一，如果雙方在訂立合同時(shí)明確約定了利潤，則以合同約定為準(zhǔn)，當(dāng)然這種情形在實(shí)踐中并不常見；第二，可以考慮企業(yè)自身的利潤，選取最近一段時(shí)間內(nèi)企業(yè)該類型貨物正常交易所獲利潤來具體計(jì)算；第三，可以用相關(guān)行業(yè)的平均利潤來計(jì)算、參考。

四、結(jié)語

違約可得利益賠償問題是困擾相關(guān)司法實(shí)踐的一大難題，本文從我國法律規(guī)定出發(fā)，分析了該規(guī)則在我國的適用現(xiàn)狀，從完善該規(guī)則須遵循的法律原則、完善可預(yù)見性規(guī)則、確立合理確定性標(biāo)準(zhǔn)及確定可得利益數(shù)額的標(biāo)準(zhǔn)等方面，結(jié)合域外有關(guān)規(guī)定等方面，以期對其司法適用提供幫助。