楊明珠

四川大學(xué)，四川 成都 610041

在離婚案件越來越多的情況下，財產(chǎn)分割無疑是爭議的焦點(diǎn)。如今，由于商業(yè)活動非常頻繁，以股權(quán)分割形式進(jìn)行的離婚訴訟已成為財產(chǎn)分割中的重要糾紛，尤其是在資本認(rèn)購制度中。作為背景，離婚訴訟中的股權(quán)分割糾紛的矛盾普遍突出。在現(xiàn)有的法律規(guī)范體系下，《婚姻法》與《公司法》均沒有明確規(guī)定夫妻雙方在離婚時對基于家庭關(guān)系所擁有的股權(quán)應(yīng)該如何分割。因此，離婚訴訟中的股權(quán)分割問題需要進(jìn)一步研究討論。

一、兼具財產(chǎn)屬性的股權(quán)

《公司法》第四條規(guī)定：“公司股東享有資產(chǎn)收益權(quán)，參與重大決策，選任經(jīng)理人。”股權(quán)是股東擁有的對公司的出資額的外在表現(xiàn)形式。根據(jù)《公司法》，股東還具有利潤分配請求權(quán)，剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)，新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)等權(quán)利，這些權(quán)利均表示股權(quán)作為一種復(fù)合性權(quán)利，其不僅具有財產(chǎn)性利益，更重要的是股權(quán)所代表的股東參與公司的經(jīng)營管理的身份體現(xiàn)，即股權(quán)的人身屬性。在離婚訴訟中，分割的是以股權(quán)為存在形式的夫妻共同財產(chǎn)，對于經(jīng)營管理公司的權(quán)利不能進(jìn)行分割。

因為有限公司的本質(zhì)特征是人和性和資本主義，所以這決定了人格和財產(chǎn)的雙重屬性。不管是最初獲得股權(quán)的公司的發(fā)起人還是成功獲得股權(quán)的股東，其成為公司股東的動機(jī)不外乎：關(guān)注股利的投資股東和獲得獎金的股東，并從經(jīng)營公司中賺取利潤，經(jīng)營股東或投機(jī)股東則以套現(xiàn)為目的。而無論股東出于哪種目的和動機(jī)，其作為股東所享有的權(quán)利是平等的，這既體現(xiàn)在股東與公司之間，又表現(xiàn)在股東相互之間的法律關(guān)系中。股東在公司中的法律地位集中體現(xiàn)為股份權(quán)益。股東代表著一種與身份權(quán)相似的身份和地位，但股權(quán)并非完全的人格權(quán)，人格權(quán)可以獨(dú)立行使，但股權(quán)的人格屬性只是股權(quán)權(quán)力的一部分，不能獨(dú)立行使。股權(quán)的財產(chǎn)性權(quán)利和非財產(chǎn)性權(quán)利相生相伴，始于公司成立（成為股東之時），終于公司注銷（股東資格喪失），股權(quán)的財產(chǎn)性與人身性相互依存，無論是財產(chǎn)性權(quán)利還是非財產(chǎn)性權(quán)利，都無法脫離股權(quán)而單獨(dú)行使。只有具有相應(yīng)股東身份的人才能行使相應(yīng)的股東權(quán)利，行使股權(quán)的根本目的是獲得財產(chǎn)性收益。從這個意義上說，股權(quán)的最終目的是為了獲得財產(chǎn)性利益，即分紅收益等，作為股權(quán)的人身性權(quán)能，即決策權(quán)、任免權(quán)等，其行使的目的也是為了幫助股東獲得財產(chǎn)性收益，也即，股權(quán)的核心屬性是財產(chǎn)屬性。

二、不可共有的股權(quán)

共有是兩個或更多的人擁有同一事物的所有權(quán)。一方面，有多個股東的公司，其按照公司成立時認(rèn)繳的份額，分別持有不同的股份，這似乎是按份共有，但股權(quán)具有財產(chǎn)屬性和人身屬性，是不同于物權(quán)、所有權(quán)的獨(dú)立的權(quán)利，就公司而言，作為一個獨(dú)立法人，擁有獨(dú)立的財產(chǎn)權(quán)能，股東享有的股權(quán)僅是以對公司法人的一種債權(quán)形式存在。

另一方面，根據(jù)公司法第三十二條的規(guī)定，有限公司的股東名冊應(yīng)當(dāng)載明股東出資的數(shù)額。由此可見，只有在股東名冊上登記的股東才真正享有相應(yīng)的權(quán)益。這包括基于股份協(xié)議的匿名股東和基于婚姻關(guān)系的配偶。兩者都不是股東，也不享有股東權(quán)利。即使隱名股東對公司股息或根據(jù)持股協(xié)議分配的公司剩余財產(chǎn)擁有特定份額，或者夫妻關(guān)系中的另一方根據(jù)夫妻共同財產(chǎn)制分配擁有共同權(quán)利，因為股權(quán)是一項兼具財產(chǎn)和人身性質(zhì)的綜合權(quán)利，所以股權(quán)作為一個整體不能由兩個以上的主體分享。就自身利益權(quán)而言，利潤分配請求權(quán)，剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)，新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)等權(quán)利也與股東地位密切相關(guān)，沒有股東地位的主體不能享有這些權(quán)利。股權(quán)“既非傳統(tǒng)的財產(chǎn)權(quán)，亦非純粹民法學(xué)和憲法學(xué)意義上的人格權(quán)，乃是一種特殊的權(quán)利”，股權(quán)作為一種完整的權(quán)利，其不應(yīng)屬于共有物或者共有財產(chǎn)。

三、婚姻法上的夫妻共有

夫妻財產(chǎn)的共享是現(xiàn)代法律制度進(jìn)步的產(chǎn)物，反映了夫妻權(quán)利的平等。歷史地看，人類的動物屬性并不必然需要婚姻制度，即使進(jìn)入母系氏族社會以后，母親的勞動所得也堪繁育后代的消耗。隨著生產(chǎn)能力的提高，男性在氏族中的勞動貢獻(xiàn)對于養(yǎng)育后代的作用越來越大，與此相應(yīng)的是女性生育數(shù)量增加，氏族人口增加，要使男性自覺地承擔(dān)更多的供養(yǎng)后代的責(zé)任，就需要一項固定的制度能夠使具有勞動能力的成年男性明確自己的子女，從而自覺地承擔(dān)起相應(yīng)的責(zé)任。由此，私有財產(chǎn)的制度在婚姻家庭中產(chǎn)生。所以，現(xiàn)代婚姻制度雖然以夫妻感情為基礎(chǔ)，但是其產(chǎn)生的根源是基于財產(chǎn)，原始目的是有財產(chǎn)可供養(yǎng)育子女。夫妻共產(chǎn)，配偶一方對配偶另一方所得的財產(chǎn)享有平等的處理權(quán)，是人類社會發(fā)展的歷史性產(chǎn)物，夫妻共同養(yǎng)育子女的身份關(guān)系奠定了財產(chǎn)共有制度的基礎(chǔ)。承認(rèn)夫妻別產(chǎn)是社會發(fā)展到更高層次以后尊重當(dāng)事人意思自治的結(jié)果。

四、離婚訴訟難以進(jìn)行股權(quán)分割

婚姻法司法解釋2第16條規(guī)定：“人民法院審理離婚案件涉及以一方名義在有限責(zé)任公司中分割夫妻的共同財產(chǎn)……“即在離婚訴訟中分割股權(quán)類似于股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓，雖在婚姻法夫妻共同財產(chǎn)制度的保護(hù)下，夫妻中不是股東的一方也不享有該公司的股權(quán)權(quán)益，唯有經(jīng)過股東會過半數(shù)同意之后，該夫妻之間的股權(quán)才能得以轉(zhuǎn)讓。唯一可以劃分的是股東的出資額和相關(guān)的利潤股息。在所有類型的離婚財產(chǎn)中，中斷糾紛是最公平的，最復(fù)雜的。原因可歸納如下：

第一，《婚姻法》第十七條規(guī)定，生產(chǎn)經(jīng)營所得的收入屬于夫妻的共同財產(chǎn)。夫妻或者夫妻一方在公司投資的財產(chǎn)收益屬于夫妻共同財產(chǎn)。夫妻投資的權(quán)益雖然不屬于夫妻的共同財產(chǎn)，但與股權(quán)投資對應(yīng)的權(quán)益性收益屬于夫妻共同財產(chǎn)。這就意味著，作為夫妻共同財產(chǎn)，可進(jìn)行分割的是股權(quán)所產(chǎn)生的收益，而非股權(quán)本身。

第二，《婚姻法》及其司法解釋第二條規(guī)定的“收益”不限于既得收益。對于屬于夫妻共同財產(chǎn)的股權(quán)收益當(dāng)然也包括股權(quán)的預(yù)期收益，但股權(quán)屬于股東個人，上文亦說明即使是基于代持股協(xié)議的隱名股東或夫妻關(guān)系中的另一方均不享有股權(quán)，所以股權(quán)是一個整體不得分割，但在離婚訴訟案件中要實際分割財產(chǎn)，必須將這份預(yù)期收益進(jìn)行分割，這便出現(xiàn)了在實務(wù)中的尷尬境地。

第三，離婚訴訟中股權(quán)分割的結(jié)果與股權(quán)轉(zhuǎn)讓的結(jié)果相同，股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛占公司相關(guān)糾紛的近一半以上，其“外在表現(xiàn)為業(yè)務(wù)領(lǐng)域極普遍的股東出資關(guān)系，但其內(nèi)在實質(zhì)卻與家庭領(lǐng)域的婚姻財產(chǎn)關(guān)系密不可分”。

綜上，有限公司的人合性兼資合性的本質(zhì)屬性決定了，離婚訴訟中分割的股權(quán)并非夫妻雙方或者夫妻一方以夫妻共同財產(chǎn)向公司的出資，而是基于夫妻關(guān)系的身份屬性所本質(zhì)具有的對未來應(yīng)當(dāng)取得的股權(quán)財產(chǎn)性收益的共有權(quán)。在公司認(rèn)購制度下，現(xiàn)有股份不按實際出資額計價，即使作為配偶的股東實際上沒有向公司出資，在離婚的情況下，配偶一方仍有權(quán)要求分享財產(chǎn)收益。