陳文蕾

廣東廣和（長春）律師事務(wù)所，吉林 長春 130000

隨著社會的發(fā)展，科技讓人們的生活變得更加方便，在平時(shí)的日常生活中，隨處可見電子設(shè)備，它有著方便的存貯性、便攜性等優(yōu)點(diǎn)受到人們的青睞，電子設(shè)備里面的軟件是日常溝通的基礎(chǔ)，由此而產(chǎn)生一種新的證據(jù)類型就是本文所要說的電子證據(jù)。時(shí)間回到2009年，當(dāng)時(shí)最高檢出臺法律解釋，把電子證據(jù)定義為：“由電子信息技術(shù)應(yīng)用而出現(xiàn)的各種能夠證明案件真實(shí)情況的材料及其派生物”；3年后，電子證據(jù)納入到《刑事訴訟法》中，并對其屬性做了詳細(xì)說明［1］。電子證據(jù)和證據(jù)究竟有何不同，電子證據(jù)對于刑事案件偵查有哪些用處，電子證據(jù)又有哪些問題值得注意呢？

一、電子證據(jù)的概念

電子證據(jù)作為現(xiàn)代科技飛速發(fā)展的附屬品，不同于以往的傳統(tǒng)證據(jù)，在最高法沒有出臺解釋前，法律界中存在很多不同的聲音。

（一）國內(nèi)對電子證據(jù)概念的認(rèn)定

目前來說，在國內(nèi)對電子證據(jù)的認(rèn)定存在兩種不同的聲音，一種是廣義說，一種是狹義說。廣義（普遍認(rèn)為）的電子證據(jù)包括以下幾種：計(jì)算機(jī)證據(jù)、網(wǎng)絡(luò)證據(jù)、電子數(shù)據(jù)等都可統(tǒng)稱為電子數(shù)據(jù)，廣義的電子證據(jù)有一個(gè)特點(diǎn)，就是領(lǐng)域太過狹窄。狹義說認(rèn)為電子證據(jù)應(yīng)該把范圍擴(kuò)大到所有的電子設(shè)備中，凡是以電子設(shè)備為載體的媒介、數(shù)據(jù)等都可以作為電子證據(jù)。比如在日常生活中的監(jiān)控系統(tǒng)，如果發(fā)生了法律糾紛、權(quán)益受到侵犯的情況下，監(jiān)控就可以作為現(xiàn)場證明，取得監(jiān)控記錄后對監(jiān)控內(nèi)容分析、提取最終認(rèn)定結(jié)論。在本文的討論中，將采用狹義說。

（二）國外對電子證據(jù)概念的認(rèn)定

早在1999年，美國便對電子證據(jù)做出了定義，他們把電子證據(jù)稱作電子記錄（Digital Record），是一種有形方式記錄的信息，存儲在電子設(shè)備或者其他媒介中，并可通過感知形式能夠獲得的信息，這種定義的范圍及其廣泛，在當(dāng)時(shí)就包括了電學(xué)、光學(xué)等在內(nèi)的先進(jìn)科技。與之相對，日本對于電子證據(jù)的認(rèn)定就非常局限，他們是典型大陸法系國家，承襲德國法律制度，目前為止在日本的刑事訴訟中，僅僅只是針對犯罪嫌疑人侵入計(jì)算機(jī)系統(tǒng)中文件資料時(shí)才能發(fā)揮證據(jù)的效力。

二、電子證據(jù)的特點(diǎn)

電子證據(jù)是科技飛速發(fā)展的附屬物，因?yàn)橛辛擞?jì)算機(jī)發(fā)展才會有電子證據(jù)的產(chǎn)生，前面也提出了一個(gè)問題，電子證據(jù)和傳統(tǒng)的證據(jù)之間，它們的不同點(diǎn)究竟在哪里？下文中結(jié)合日常中的實(shí)例，對比兩者之間究竟有哪些不同。

第一點(diǎn)，技術(shù)上的依賴性?？萍嫉陌l(fā)明不是空口無憑就出來的，電子證據(jù)是依存于科技后才被發(fā)現(xiàn)。正如名字所展現(xiàn)的那樣，多數(shù)是以數(shù)字形式呈現(xiàn)、存儲、記錄都得通過網(wǎng)絡(luò)技術(shù)。

第二點(diǎn)，無形性。電子證據(jù)要是想展示在人們的面前就得依靠網(wǎng)絡(luò)和電子化技術(shù)，將數(shù)字信息進(jìn)行轉(zhuǎn)換，計(jì)算機(jī)有自己的語言，要經(jīng)過一系列復(fù)雜精密的運(yùn)算過程才能直觀的呈現(xiàn)內(nèi)容。

第三點(diǎn)，多樣性。在平時(shí)的生活當(dāng)中，有可視化的監(jiān)控、如行車記錄儀等，還有錄音、復(fù)刻等特殊種類形式。

第四點(diǎn)，客觀性。很多人或許會對客觀真實(shí)性表示懷疑，認(rèn)為通過PS或者修改技術(shù)就可以魚目混珠，殊不知，電子證據(jù)的生成過程和運(yùn)輸過程都有特定的方式，電子證據(jù)一旦形成，就不會輕易的消失，相比起實(shí)證來說更能客觀的反應(yīng)事情發(fā)展過程和案件真實(shí)情況。

三、電子證據(jù)存在的問題以及法律定位

在現(xiàn)在的刑事訴訟領(lǐng)域中，雖然對于電子證據(jù)的概念有了一個(gè)明確的規(guī)定，但是在實(shí)施的過程中還是有很多的問題。法律的要求是簡潔，對于初入法律的人來說很難搞懂，筆者舉個(gè)法律例子，《刑法》第三百八十二條規(guī)定“國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的，是貪污罪。這個(gè)法條看似簡答，一看就會，但是實(shí)行起來就得有司法解釋的輔助作用才行，比如什么是利用財(cái)物上的便利？財(cái)物的范圍是哪些？

明白這些之后，電子證據(jù)實(shí)施起來可想而知就會碰見很多的問題?，F(xiàn)在很多的電子證據(jù)不被認(rèn)可，就像支付寶里面的電子身份證、電子行駛證、電子駕駛證等很多時(shí)候都沒有什么太大的用處。不被認(rèn)可是電子證據(jù)的其中一個(gè)問題，還有電子信息無法讀取完整的信息。完整、清晰的記錄案發(fā)過程和證據(jù)多數(shù)時(shí)候是在理想的條件下，目前來說各地的設(shè)備條件不一樣，取證也是非常困難，這其中的技術(shù)需要高科技人員才能夠參與，一方面現(xiàn)在的科技人員較少，另一方面是數(shù)據(jù)庫資源龐大，在平時(shí)生活中使用搜索引擎的時(shí)候，光相似信息就達(dá)上萬，怎么能夠在海量的信息存儲中找到自己想要的信息［2］，特別是刑事偵查和訴訟領(lǐng)域就得需要仔細(xì)的檢索。而且，最重要的一個(gè)就是現(xiàn)在高新技術(shù)越來越多，很多利用高科技手段進(jìn)行犯罪，不好偵查，也不好采集證據(jù)。網(wǎng)絡(luò)犯案也是層出不窮，更換服務(wù)器和IP地址、銷毀硬盤數(shù)據(jù)。調(diào)查取證的速度，趕不上犯罪分子銷毀和更換網(wǎng)絡(luò)地址的速度，這些問題都是現(xiàn)在存在問題，需要通過相應(yīng)的立法設(shè)施來保障證據(jù)的采集［3］。

在我國的立法部門和法律界領(lǐng)域曾經(jīng)對電子證據(jù)的法律定位也是有很多不一樣的意見，他們主要意見是圍繞把電子證據(jù)歸納在聽、說、混合證據(jù)和獨(dú)立證據(jù)中，《關(guān)于檢查機(jī)關(guān)偵查工作貫徹刑訴法若干問題的意見》給的定性為視聽資料，定義包含了聲音和圖像的播放形式。沒有一個(gè)良好的司法指導(dǎo)，在平時(shí)的刑事或者民事訴訟中就會帶來很多問題和困難［4］。

四、完善相關(guān)立法保障電子證據(jù)的搜集

不能把科技的發(fā)展成果拒之門外，而應(yīng)該與時(shí)俱進(jìn)的去適應(yīng)科技的發(fā)展，電子證據(jù)在現(xiàn)在的刑事訴訟領(lǐng)域中表現(xiàn)的作用越來越重要，雖然在現(xiàn)在的立法部門和法學(xué)界有不同的聲音，但在很長一段時(shí)間里，電子證據(jù)領(lǐng)域一直就是個(gè)空白規(guī)制。時(shí)間到了19年，情況迎來了轉(zhuǎn)機(jī)［5］，19年12月25日，最高院發(fā)表《關(guān)于修改民事訴訟的若干規(guī)定的決定》，新的司法解釋于2020年5月1日起正式施行，文件對電子證據(jù)的定義有了更細(xì)致的規(guī)定，在2019年的《決定》中，將電子證據(jù)的種類擴(kuò)展到了19種，刑事訴訟領(lǐng)域可以參考最新的民事訴狀中有關(guān)電子證據(jù)的認(rèn)定。簡單點(diǎn)來說就是在以后的訴訟領(lǐng)域當(dāng)中，日常生活中使用的微信、微博中的聊天記錄、手機(jī)中的應(yīng)用程序、網(wǎng)站的認(rèn)證信息。這些作為兜底條款加以規(guī)定，凡是以數(shù)字化形式存儲、處理傳輸?shù)男畔⒍伎梢宰鳛殡娮幼C據(jù)。

除了將電子證據(jù)的范圍擴(kuò)大外，對電子證據(jù)的真實(shí)性方面也做了明確指引，具體規(guī)定可以參考《最高院證據(jù)規(guī)則（2019修訂）》第九十三條的規(guī)定，人民法院對于電子數(shù)據(jù)的真實(shí)性，應(yīng)當(dāng)要綜合判斷。有兩點(diǎn)需要貫穿于審判工作中，第一點(diǎn)是電子數(shù)據(jù)的生成方式、存儲方式和傳輸方式還得考慮計(jì)算機(jī)系統(tǒng)軟件環(huán)境、硬件環(huán)境的運(yùn)行狀。第二點(diǎn)是電子數(shù)據(jù)的保存方法、傳輸途徑、提取的方法是否可靠。以上只是修改的冰山一角，在此次修改中還對電子數(shù)據(jù)原件、平臺效力、數(shù)據(jù)存儲、視聽資料等也做了詳細(xì)的規(guī)定。

五、結(jié)語

現(xiàn)在電子設(shè)備越來越多，存儲在電子設(shè)備中的電子信息也越來越多，電子證據(jù)自出現(xiàn)的時(shí)候起就不斷的完善和發(fā)展，法律又有一定的滯后性，隨著這次對于電子證據(jù)的修改認(rèn)定，可以更好的在刑事訴訟領(lǐng)域中發(fā)揮它的作用。本篇對電子證據(jù)的討論也見證了法律的發(fā)展，通過分析我們知道，在如今電子化當(dāng)?shù)赖纳鐣?，?dāng)現(xiàn)有的法律制度不適用社會發(fā)展的時(shí)候，我們可能需要反思這種法律是否已經(jīng)滯后？是否需要對法律進(jìn)行仔細(xì)的研討和修訂。如果不考慮社會的現(xiàn)實(shí)，機(jī)械的維護(hù)既定的法律，可能會導(dǎo)致法律尊嚴(yán)的喪失。首先，當(dāng)電子證據(jù)廣泛存在于訴訟領(lǐng)域中時(shí)，如果沒有一個(gè)規(guī)定性指導(dǎo)，選擇性執(zhí)法就會成為一種常態(tài)。執(zhí)法人員甚至可能基于偏見而有選擇地查處案件，這不僅會極大降低法律的公正性，也會導(dǎo)致權(quán)力的濫用［5］。