呂曉飛

中美制裁法規(guī)的出臺和實施不僅僅是法律問題，更是政治問題。因此，企業(yè)更應(yīng)該“一顆紅心兩手準(zhǔn)備”，為了企業(yè)的生存和發(fā)展，針對中美兩國兩套不同的法規(guī)政策制定不同的合規(guī)戰(zhàn)略，做到“一企兩制”

近一段時間以來很多跨國企業(yè)高管面臨一個共性問題：美國利用本國法律針對中國發(fā)動制裁，中國政府也出臺多項法律和反制裁措施予以回應(yīng)。對跨國企業(yè)來說，若遵守美國規(guī)定就極有可能違背中國法律，由此陷入兩難境地。那么到底應(yīng)該遵守哪一方的法律呢？

跨國企業(yè)陷入合規(guī)困境

一方面，美國仍是當(dāng)今世界上綜合實力最強(qiáng)的國家，可以通過本國法律對非美國企業(yè)進(jìn)行強(qiáng)有力的制裁;另一方面，跨國企業(yè)也不能放棄中國市場。中國擁有全世界最大、增長最快的消費市場。就算當(dāng)前中美關(guān)系惡化，大多數(shù)跨國企業(yè)仍表示：對華的投資戰(zhàn)略和信心沒有改變！UBS和Morgan Stanley的CEO此前都曾表示不會調(diào)整在中國香港的投資和經(jīng)營戰(zhàn)略，將一如既往地為這一地區(qū)的客戶提供服務(wù)。再加上中國市場的不斷開放、營商環(huán)境的不斷改善，還有越來越多的外國企業(yè)想要進(jìn)入中國市場。此時若因為中美法律的沖突、合規(guī)風(fēng)險的增加就完全放棄中國市場，中國的市場份額就極有可能被競爭對手搶先占據(jù)，以后再想進(jìn)入中國市場則會難上加難。

跨國企業(yè)一方面不得不屈服于美國威力強(qiáng)大的制裁武器，另一方面為了巨大的中國市場也要遵守中國法律。面對中美合規(guī)的困境，跨國企業(yè)不應(yīng)該放棄對美國政府進(jìn)行游說，以求緩和其強(qiáng)硬態(tài)度，減少甚至解除制裁。畢竟，中美關(guān)系發(fā)展的歷史經(jīng)驗表明，合則兩利，斗則俱傷——中美關(guān)系良好，地緣政治穩(wěn)定，有利于跨國企業(yè)發(fā)展，創(chuàng)造經(jīng)濟(jì)效益;中美針鋒相對，國際貿(mào)易環(huán)境不確定性增加，跨國企業(yè)經(jīng)營受到影響，對商業(yè)發(fā)展甚至全球經(jīng)濟(jì)都會造成重創(chuàng)。

“一顆紅心兩手準(zhǔn)備”

但中美制裁法規(guī)的出臺和實施不僅僅是法律問題，更是政治問題。因此，企業(yè)更應(yīng)該“一顆紅心兩手準(zhǔn)備”，為了企業(yè)的生存和發(fā)展，針對中美兩國兩套不同的法規(guī)政策制定不同的合規(guī)戰(zhàn)略，做到“一企兩制”。換句話說，企業(yè)要建立健全合規(guī)管理體系，并將其做細(xì)、做精，從多個方面著手應(yīng)對合規(guī)難題。

風(fēng)險排查

企業(yè)需針對業(yè)務(wù)和客戶進(jìn)行全方位的風(fēng)險排查，防患未然。公司要全面分析：是否在其他國家或地區(qū)設(shè)有代表處/分公司/子公司？尤其要注意客戶管理，加強(qiáng)對客戶背景的審查和監(jiān)督，了解其是否涉及敏感國家和地區(qū)及敏感行業(yè)。

密切關(guān)注

由于當(dāng)前國際貿(mào)易及政策環(huán)境多變，尤其是各種制裁措施和制裁威脅頻頻出臺，企業(yè)需要進(jìn)行監(jiān)測預(yù)警，及時更新和研究相關(guān)制裁法律和名單，快速響應(yīng)，防范風(fēng)險。建立專業(yè)化的合規(guī)團(tuán)隊，未雨綢繆，盡可能地規(guī)避和降低跨國經(jīng)營合規(guī)風(fēng)險。

一企兩制

最大程度地分離企業(yè)當(dāng)前的美國和中國業(yè)務(wù)，使二者相對彼此獨立，且不存在相互依賴的關(guān)系，這將有可能讓中國業(yè)務(wù)納入美國管轄范圍的風(fēng)險降至最低。美國針對非美國企業(yè)的管轄權(quán)適用范圍包括：（i）涉及美元;（ii）美國實體提供服務(wù);或（iii）涉及美方人員（包括美國公民及擁有美國永久居住權(quán)的外國公民）的交易。若業(yè)務(wù)部門開展的活動不牽扯上述三點內(nèi)容，在理論上就不在美國政府的管轄范圍內(nèi)。

對于金融、高科技等一些“高?！毙袠I(yè)，為了降低被管轄和制裁風(fēng)險，跨國公司最好設(shè)立一個獨立的業(yè)務(wù)部門，專門負(fù)責(zé)“高危”業(yè)務(wù)。具體來說，企業(yè)在中國開展業(yè)務(wù)時可以設(shè)立遵守中國法律的中國實體。這些實體應(yīng)該單獨制定在中國的合規(guī)政策，配備中國員工，有獨立匯報渠道，并以人民幣為貨幣進(jìn)行運作，盡量在各個環(huán)節(jié)減少與美國的接觸點。

公司進(jìn)行組織結(jié)構(gòu)設(shè)計時，應(yīng)進(jìn)行本地化的公司治理安排。本地子公司除了要參考整個集團(tuán)制定的綱領(lǐng)性的合規(guī)政策，更需要根據(jù)本地市場法律法規(guī)，制定有針對性的合規(guī)策略，要考慮例如：子公司的開設(shè)、運營是否符合當(dāng)?shù)胤煞ㄒ?guī)？組成人員是否有當(dāng)?shù)剡`法記錄？業(yè)務(wù)的開展、擴(kuò)大過程中有無觸發(fā)當(dāng)?shù)卣膶彶槌绦虻娘L(fēng)險？一定要“對癥下藥”，而不能為圖省事，直接將整個集團(tuán)的合規(guī)戰(zhàn)略當(dāng)作“放之四海皆通用”的標(biāo)準(zhǔn)。

在架構(gòu)設(shè)計時，數(shù)據(jù)所有權(quán)也要本土化。本地市場的數(shù)據(jù)應(yīng)該由本地實體通過本地數(shù)據(jù)庫進(jìn)行部署管理，盡量不要與其他市場進(jìn)行數(shù)據(jù)分享。如果需要共享數(shù)據(jù)庫，應(yīng)事先簽訂共享協(xié)議，由此避免企業(yè)由于數(shù)據(jù)的交叉進(jìn)入美國管轄的范圍以及引起當(dāng)?shù)卣嘘P(guān)數(shù)據(jù)安全的擔(dān)憂。

最后，跨國企業(yè)，尤其是上市公司要提前制定媒體計劃。隨著美國政府打擊范圍不斷擴(kuò)大，越來越多的企業(yè)都將面臨被制裁的風(fēng)險，這也成為了媒體關(guān)注的焦點。公司一旦被列入制裁名單，若未能及時做出反應(yīng)，經(jīng)營活動很有可能在短時間內(nèi)因輿論受到巨大沖擊。因此，企業(yè)也需制定相關(guān)的公關(guān)預(yù)案。如果受到制裁，就可以快速回應(yīng)、穩(wěn)定市場情緒，避免負(fù)面輿論不斷擴(kuò)散，造成被動局面。

放眼未來

跨國企業(yè)在新國家設(shè)立新業(yè)務(wù)時，同樣需要規(guī)避法律制裁風(fēng)險。企業(yè)設(shè)計新的業(yè)務(wù)架構(gòu)時也要警惕美國因素，如用美元結(jié)算、交易方涉及美國實體、員工中有美國公民或擁有美國永久居住權(quán)的外國公民等。這需要企業(yè)加強(qiáng)盡職調(diào)查工作，對交易對方和自身都加強(qiáng)了解。此外，在簽訂新合同時，企業(yè)需納入制裁相關(guān)條款，聲明一旦因供應(yīng)商受到制裁導(dǎo)致企業(yè)無法按時交付商品或服務(wù)時，企業(yè)無需為制裁引發(fā)的合同違約進(jìn)行賠償。

中美對峙造成的法律沖突只是歷史中一個小插曲。要想成為經(jīng)歷風(fēng)霜而屹立不倒的企業(yè)，絕不能被眼前的棘手問題擾亂陣腳、影響發(fā)展。然而企業(yè)也要意識到，合規(guī)風(fēng)險的影響不容小覷。若對此不以為意，企業(yè)的未來也會面臨重大風(fēng)險。因此，跨國企業(yè)需要審慎制定針對法律沖突的“一企兩制”合規(guī)策略，并將其納入企業(yè)的長期發(fā)展戰(zhàn)略，為全球化經(jīng)營降低合規(guī)風(fēng)險。

作者系貝克？麥堅時倫敦分所合伙人