2.刑事司法解釋的效力

【裁判規(guī)則】司法解釋的時間效力依附于對應(yīng)的刑法，可以適用于其發(fā)布之前的犯罪行為，但針對同一問題先后有不同司法解釋的，要根據(jù)有利于被告人的原則處理。司法解釋有法定的形式，符合條件的才能在裁判文書中援引，其他規(guī)范性文件只能作為裁判論理依據(jù)。

以上所論的從舊兼從輕原則，是針對刑法的適用而言的，解決的是立法發(fā)生變化時法律選擇適用問題。刑事司法解釋不是立法，而是關(guān)于在司法工作中如何具體應(yīng)用刑法條文的規(guī)定，目的在于解決法律適用中的疑難問題，統(tǒng)一法律適用，避免執(zhí)法不統(tǒng)一。關(guān)于司法解釋的效力問題，可以從兩個方面把握。

第一，司法解釋的時間效力。

司法解釋的時間效力依附于相應(yīng)刑法條文，但有例外。一般而言，刑事司法解釋不存在有無溯及力問題，可以適用于尚未生效的所有案件。其時間效力與其對應(yīng)的刑法條文一致，刑法條文可以適用于某個犯罪的，司法解釋也可以適用。但如果對同一問題先后存在不同的司法解釋的，則應(yīng)當(dāng)貫徹從舊兼從輕的原則，適用有利于被告人的司法解釋。

《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于適用刑事司法解釋時間效力問題的規(guī)定》（2001年12月7日頒布，以下簡稱“司法解釋時間效力規(guī)定”）作出如下規(guī)定：“一、司法解釋是最高人民法院對審判工作中具體應(yīng)用法律問題和最高人民檢察院對檢察工作中具體應(yīng)用法律問題所作的具有法律效力的解釋，自發(fā)布或者規(guī)定之日起施行，效力適用于法律的施行期間。二、對于司法解釋實施前發(fā)生的行為，行為時沒有相關(guān)司法解釋，司法解釋施行后尚未處理或者正在處理的案件，依照司法解釋的規(guī)定辦理。三、對于新的司法解釋實施前發(fā)生的行為，行為時已有相關(guān)司法解釋，依照行為時的司法解釋辦理，但適用新的司法解釋對犯罪嫌疑人、被告人有利的，適用新的司法解釋。四、對于在司法解釋施行前已辦結(jié)的案件，按照當(dāng)時的法律和司法解釋，認(rèn)定事實和適用法律沒有錯誤的，不再變動。”

上述規(guī)定中關(guān)于司法解釋“效力適用于法律的施行期間”的規(guī)定，體現(xiàn)了司法解釋沒有獨立的時間效力問題，而是依附于相應(yīng)的法律條文。

我國刑法中有些條文規(guī)定了多個量刑幅度，而對于什么情況下在上一個量刑幅度內(nèi)量刑即升檔量刑，往往缺乏明確規(guī)定。在沒有明確依據(jù)的情況下，辦案人員有時會較為保守，輕易不升檔量刑，但如果一旦有了相應(yīng)的司法解釋依據(jù)，升檔量刑就成了應(yīng)有之義。這樣的司法解釋同樣適用于其出臺之前的行為，因為其是對法律條文的細(xì)化規(guī)定，并沒有創(chuàng)設(shè)法律。即使沒有相應(yīng)的司法解釋，司法人員同樣可以合理地理解法條，行使自由裁量權(quán)，做出相應(yīng)的處理。比如，《刑法修正案（九）》于2015年11月1日起施行，其中對貪污罪規(guī)定了三個量刑幅度，但沒有具體的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，直至2016年4月18日《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱“貪污賄賂司法解釋”）才開始實施，解釋中對貪污罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)作了明確規(guī)定，這一解釋同樣適用于2016年4月18日之前的行為。

司法實踐中，對于這種情況下如何適用司法解釋存在不同認(rèn)識，在何某某等人生產(chǎn)、銷售假藥案中，辯方就提出了這樣的辯護意見。

被告人何某某與陳某（另案處理）于2011年起合伙承包了浙江某醫(yī)藥有限公司（以下簡稱浙江某公司）中藥部，經(jīng)銷中藥飲片。后何某某分別與安徽省亳州市某中藥飲片廠（以下簡稱亳州某藥廠）法定代表人何某禮（另案處理）、亳州市某中藥材飲片有限公司（以下簡稱亳州某公司，2015年7月16日被注銷）法定代表人即被告人師某商定，以掛靠其業(yè)務(wù)員的形式取得該兩家企業(yè)的法人授權(quán)委托書、公司營業(yè)執(zhí)照、藥品生產(chǎn)許可證等證明材料，并與該兩家企業(yè)簽訂虛假購銷合同，由該兩家企業(yè)為其虛開增值稅專用發(fā)票、提供公司賬戶收轉(zhuǎn)貨款，何某某則按照開具的增值稅專用發(fā)票票面金額5%作為“管理費”支付給該兩家企業(yè)。2012年7月至2014年10月，何某某多次從亳州市康美中藥城等地購買未經(jīng)批準(zhǔn)生產(chǎn)、未經(jīng)檢驗出廠的中藥飲片，進(jìn)行包裝、貼牌，并偽造遠(yuǎn)光藥廠、國苑公司的成品檢驗報告書、銷售清單，冒充亳州某藥廠、亳州某公司生產(chǎn)的中藥飲片，以亳州某藥廠、亳州某公司名義銷往浙江某公司。由浙江某公司中藥部將上述中藥飲片銷往臺州、寧波等地婦產(chǎn)醫(yī)院、中醫(yī)門診部和藥店等，至案發(fā)銷售金額共計人民幣350萬余元，其中以亳州某公司名義生產(chǎn)、銷售中藥飲片共計人民幣60余萬元。

一審法院于2016年3月18日作出〔2 0 1 5〕浙臺刑二初字第2 5 號刑事判決：（1）被告人何某某犯生產(chǎn)、銷售假藥罪，判處有期徒刑十三年，剝奪政治權(quán)利三年，并處罰金人民幣六百萬元；（2）被告人師某犯生產(chǎn)、銷售假藥罪，判處有期徒刑三年六個月，并處罰金人民幣三十萬元；（3）扣押的中藥飲片由扣押機關(guān)依法處理；（4）被告人何某某的違法所得予以沒收，上繳國庫。

二審期間，師某的辯護人認(rèn)為，師某被控行為發(fā)生在2012年至2014年6月，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售假藥、劣藥刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》對生產(chǎn)、銷售假藥罪并未有情節(jié)特別嚴(yán)重的規(guī)定，原審卻適用2014年12月1日生效的《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》，認(rèn)定師某的犯罪行為屬情節(jié)特別嚴(yán)重，違背從舊兼從輕的刑法原則。

二審法院認(rèn)為，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售假藥、劣藥刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》對生產(chǎn)、銷售假藥罪雖未有情節(jié)特別嚴(yán)重的細(xì)化規(guī)定，但2014年12月生效的《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》第4條將“生產(chǎn)、銷售金額五十萬元以上的”規(guī)定為生產(chǎn)、銷售假藥罪中的“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”。根據(jù)“司法解釋時間效力規(guī)定”第2條規(guī)定：“對于司法解釋實施前發(fā)生的行為，行為時沒有相關(guān)司法解釋，司法解釋施行后尚未處理或者正在處理的案件，依照司法解釋的規(guī)定辦理?！痹瓕徴J(rèn)定師某生產(chǎn)、銷售假藥的行為屬情節(jié)特別嚴(yán)重，于法有據(jù)。師某的辯護人就此所提異議不能成立，不予采納。2016年6月17日二審法院維持了一審判決。

本案中就涉及能否適用犯罪行為發(fā)生后的司法解釋，認(rèn)定犯罪有“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”，進(jìn)而提升量刑幅度，判處較重刑罰。二審法院認(rèn)為，“司法解釋時間效力規(guī)定”第2條規(guī)定：“對于司法解釋實施前發(fā)生的行為，行為時沒有相關(guān)司法解釋，司法解釋施行后尚未處理或者正在處理的案件，依照司法解釋的規(guī)定辦理。”而本案行為發(fā)生時對于何謂有“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”沒有相關(guān)司法解釋規(guī)定，故可以適用新的解釋。在本案犯罪行為發(fā)生期間，對于假藥問題已經(jīng)有司法解釋予以規(guī)定，但并未規(guī)定“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，所以后來的司法解釋具有了適用的空間。如果之前的司法解釋對“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”已有規(guī)定，且認(rèn)定的條件比新解釋更嚴(yán)格，則新解釋不能適用。

（未完待續(xù)，作者為北京市朝陽區(qū)人民法院法官）