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        法官如此裁判刑事審判要點解析·刑法總則卷

        2020-11-17 07:27:07
        民主與法制 2020年5期
        關(guān)鍵詞:效力

        2.刑事司法解釋的效力

        【裁判規(guī)則】司法解釋的時間效力依附于對應(yīng)的刑法,可以適用于其發(fā)布之前的犯罪行為,但針對同一問題先后有不同司法解釋的,要根據(jù)有利于被告人的原則處理。司法解釋有法定的形式,符合條件的才能在裁判文書中援引,其他規(guī)范性文件只能作為裁判論理依據(jù)。

        以上所論的從舊兼從輕原則,是針對刑法的適用而言的,解決的是立法發(fā)生變化時法律選擇適用問題。刑事司法解釋不是立法,而是關(guān)于在司法工作中如何具體應(yīng)用刑法條文的規(guī)定,目的在于解決法律適用中的疑難問題,統(tǒng)一法律適用,避免執(zhí)法不統(tǒng)一。關(guān)于司法解釋的效力問題,可以從兩個方面把握。

        第一,司法解釋的時間效力。

        司法解釋的時間效力依附于相應(yīng)刑法條文,但有例外。一般而言,刑事司法解釋不存在有無溯及力問題,可以適用于尚未生效的所有案件。其時間效力與其對應(yīng)的刑法條文一致,刑法條文可以適用于某個犯罪的,司法解釋也可以適用。但如果對同一問題先后存在不同的司法解釋的,則應(yīng)當(dāng)貫徹從舊兼從輕的原則,適用有利于被告人的司法解釋。

        《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于適用刑事司法解釋時間效力問題的規(guī)定》(2001年12月7日頒布,以下簡稱“司法解釋時間效力規(guī)定”)作出如下規(guī)定:“一、司法解釋是最高人民法院對審判工作中具體應(yīng)用法律問題和最高人民檢察院對檢察工作中具體應(yīng)用法律問題所作的具有法律效力的解釋,自發(fā)布或者規(guī)定之日起施行,效力適用于法律的施行期間。二、對于司法解釋實施前發(fā)生的行為,行為時沒有相關(guān)司法解釋,司法解釋施行后尚未處理或者正在處理的案件,依照司法解釋的規(guī)定辦理。三、對于新的司法解釋實施前發(fā)生的行為,行為時已有相關(guān)司法解釋,依照行為時的司法解釋辦理,但適用新的司法解釋對犯罪嫌疑人、被告人有利的,適用新的司法解釋。四、對于在司法解釋施行前已辦結(jié)的案件,按照當(dāng)時的法律和司法解釋,認(rèn)定事實和適用法律沒有錯誤的,不再變動。”

        上述規(guī)定中關(guān)于司法解釋“效力適用于法律的施行期間”的規(guī)定,體現(xiàn)了司法解釋沒有獨立的時間效力問題,而是依附于相應(yīng)的法律條文。

        我國刑法中有些條文規(guī)定了多個量刑幅度,而對于什么情況下在上一個量刑幅度內(nèi)量刑即升檔量刑,往往缺乏明確規(guī)定。在沒有明確依據(jù)的情況下,辦案人員有時會較為保守,輕易不升檔量刑,但如果一旦有了相應(yīng)的司法解釋依據(jù),升檔量刑就成了應(yīng)有之義。這樣的司法解釋同樣適用于其出臺之前的行為,因為其是對法律條文的細(xì)化規(guī)定,并沒有創(chuàng)設(shè)法律。即使沒有相應(yīng)的司法解釋,司法人員同樣可以合理地理解法條,行使自由裁量權(quán),做出相應(yīng)的處理。比如,《刑法修正案(九)》于2015年11月1日起施行,其中對貪污罪規(guī)定了三個量刑幅度,但沒有具體的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),直至2016年4月18日《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱“貪污賄賂司法解釋”)才開始實施,解釋中對貪污罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)作了明確規(guī)定,這一解釋同樣適用于2016年4月18日之前的行為。

        司法實踐中,對于這種情況下如何適用司法解釋存在不同認(rèn)識,在何某某等人生產(chǎn)、銷售假藥案中,辯方就提出了這樣的辯護意見。

        被告人何某某與陳某(另案處理)于2011年起合伙承包了浙江某醫(yī)藥有限公司(以下簡稱浙江某公司)中藥部,經(jīng)銷中藥飲片。后何某某分別與安徽省亳州市某中藥飲片廠(以下簡稱亳州某藥廠)法定代表人何某禮(另案處理)、亳州市某中藥材飲片有限公司(以下簡稱亳州某公司,2015年7月16日被注銷)法定代表人即被告人師某商定,以掛靠其業(yè)務(wù)員的形式取得該兩家企業(yè)的法人授權(quán)委托書、公司營業(yè)執(zhí)照、藥品生產(chǎn)許可證等證明材料,并與該兩家企業(yè)簽訂虛假購銷合同,由該兩家企業(yè)為其虛開增值稅專用發(fā)票、提供公司賬戶收轉(zhuǎn)貨款,何某某則按照開具的增值稅專用發(fā)票票面金額5%作為“管理費”支付給該兩家企業(yè)。2012年7月至2014年10月,何某某多次從亳州市康美中藥城等地購買未經(jīng)批準(zhǔn)生產(chǎn)、未經(jīng)檢驗出廠的中藥飲片,進(jìn)行包裝、貼牌,并偽造遠(yuǎn)光藥廠、國苑公司的成品檢驗報告書、銷售清單,冒充亳州某藥廠、亳州某公司生產(chǎn)的中藥飲片,以亳州某藥廠、亳州某公司名義銷往浙江某公司。由浙江某公司中藥部將上述中藥飲片銷往臺州、寧波等地婦產(chǎn)醫(yī)院、中醫(yī)門診部和藥店等,至案發(fā)銷售金額共計人民幣350萬余元,其中以亳州某公司名義生產(chǎn)、銷售中藥飲片共計人民幣60余萬元。

        一審法院于2016年3月18日作出〔2 0 1 5〕浙臺刑二初字第2 5 號刑事判決:(1)被告人何某某犯生產(chǎn)、銷售假藥罪,判處有期徒刑十三年,剝奪政治權(quán)利三年,并處罰金人民幣六百萬元;(2)被告人師某犯生產(chǎn)、銷售假藥罪,判處有期徒刑三年六個月,并處罰金人民幣三十萬元;(3)扣押的中藥飲片由扣押機關(guān)依法處理;(4)被告人何某某的違法所得予以沒收,上繳國庫。

        二審期間,師某的辯護人認(rèn)為,師某被控行為發(fā)生在2012年至2014年6月,《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售假藥、劣藥刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》對生產(chǎn)、銷售假藥罪并未有情節(jié)特別嚴(yán)重的規(guī)定,原審卻適用2014年12月1日生效的《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》,認(rèn)定師某的犯罪行為屬情節(jié)特別嚴(yán)重,違背從舊兼從輕的刑法原則。

        二審法院認(rèn)為,《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售假藥、劣藥刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》對生產(chǎn)、銷售假藥罪雖未有情節(jié)特別嚴(yán)重的細(xì)化規(guī)定,但2014年12月生效的《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》第4條將“生產(chǎn)、銷售金額五十萬元以上的”規(guī)定為生產(chǎn)、銷售假藥罪中的“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”。根據(jù)“司法解釋時間效力規(guī)定”第2條規(guī)定:“對于司法解釋實施前發(fā)生的行為,行為時沒有相關(guān)司法解釋,司法解釋施行后尚未處理或者正在處理的案件,依照司法解釋的規(guī)定辦理?!痹瓕徴J(rèn)定師某生產(chǎn)、銷售假藥的行為屬情節(jié)特別嚴(yán)重,于法有據(jù)。師某的辯護人就此所提異議不能成立,不予采納。2016年6月17日二審法院維持了一審判決。

        本案中就涉及能否適用犯罪行為發(fā)生后的司法解釋,認(rèn)定犯罪有“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”,進(jìn)而提升量刑幅度,判處較重刑罰。二審法院認(rèn)為,“司法解釋時間效力規(guī)定”第2條規(guī)定:“對于司法解釋實施前發(fā)生的行為,行為時沒有相關(guān)司法解釋,司法解釋施行后尚未處理或者正在處理的案件,依照司法解釋的規(guī)定辦理。”而本案行為發(fā)生時對于何謂有“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”沒有相關(guān)司法解釋規(guī)定,故可以適用新的解釋。在本案犯罪行為發(fā)生期間,對于假藥問題已經(jīng)有司法解釋予以規(guī)定,但并未規(guī)定“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn),所以后來的司法解釋具有了適用的空間。如果之前的司法解釋對“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”已有規(guī)定,且認(rèn)定的條件比新解釋更嚴(yán)格,則新解釋不能適用。

        (未完待續(xù),作者為北京市朝陽區(qū)人民法院法官)

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